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2014年第一期

《义行法律资讯》


发行说明 :

《义行法律资讯》作为义行律师事务所专业化的法律电子刊物,在不断摸索中形成了一系列具有专业特色的精品栏目,现已按照劳动用工、建设工程、公司证券、刑事法律、四大专业领域形成以下格局:

立法动态--- 发布各专业领域国内最新立法信息,方便司法界同仁及时了解。

业内新闻---从立法、高层、时政、社会等角度介绍各专业领域最新政策信息、民生焦点动态。    

最新案例---简述当下讨论度高、具有重大现实意义的案件。

义行律师动态---简要介绍本事务所律师办理的部分有特色的案件和律师参与的重大社会活动。    

义行法眼---通过律师工作随笔,带您领略律师眼中的法律专业领域。

律师司法实务---分享法律实务,共同学习律师技能。

精彩法律文书--- 呈现义行律师事务所刑辩律师精彩的辩护词。

                             

                                       江苏义行律师事务所

                                     二〇一四年三月

目录

刑事法律业务专栏

服务产品

1、 刑事辩护服务

2、 刑事案件单项服务

3、 刑事案件专门服务

4、 企业刑事专项法律顾问

5、 企业刑事法律风险管理

6、 政府机关、企事业单位刑事法律风险防范讲座培训

刑事立法动态

1、最高法出台指导意见规范常见犯罪量刑

2、公检法联合出台意见统一规范醉驾法律适用

3、最高检:不得公开或传播涉案未成年人资料

4、最高检司法解释明确审查起诉期间嫌犯脱逃如何办理

5、最高法院司法部联合出台国家赔偿法律援助意见

6、高检院公安部联合发文规范"另案处理"案件办理与监督

业内新闻

1、李少平:进一步加强刑事审判工作促进社会公平正义

2、中纪委:2013年中央纪委立案检查31名中管干部

3、中国首次集中公布执法司法人员违纪违法案件 凸显惩治腐败决心

4、高检院机关开展集中整治“庸懒散奢”问题专项活动

5、全国检察机关行贿犯罪档案查询两年受理237万次

6、我国减刑、假释、暂予监外执行工作将实现网上办理 全程留痕 同步监督

7、最高法院保持高压态势 严打“老虎”“苍蝇”

8、最高法院:严厉打击性侵未成年人犯罪

9、曹建明:加大对职务犯罪嫌疑人追逃力度

最新刑事案例

1、河北毒水饺案一审宣判 投毒者吕月庭被判无期徒刑

2、经最高人民法院核准“洛阳囚禁性奴案”罪犯李浩伏法

3、全国扫黄打非办曝光假记者案:自制记者证实施敲诈勒索

4、河南高院复核安阳公交车杀人案:同意死刑判决

5、陕西富平贩婴案被告人张淑侠一审被判死缓

6、健力宝原董事长假立功减刑 多人涉案被移送司法

7、济南中院对制售地沟油案宣判 一人死缓两人无期徒刑

8、河北平山县幼儿园投毒案一审开庭

9、律师强奸女客户获刑4年 曾辩称对方用手盗取其精液

10、浙江温岭杀医案被告人犯故意杀人罪一审被判死刑

11、陕西富平贩婴案尘埃落定 张淑侠期限内未上诉

12、驾车撞人并碾压 药家鑫“翻版”获刑十四年

13、四川泸县致28死爆炸事故终审 煤矿主被判20年

14、宁夏彭阳一家7口灭门案一审开庭审理

15、网曝河南鹿邑“省人大代表包养情妇” 当地已成立联合调查组

16、广西枪杀孕妇警察一审被判死刑 被告人称会上诉

17、“复旦投毒案”一审宣判 被告林森浩被判死刑

18、中纪委14小时曝两落马高官 被称是去年反腐工作的必然延续

19、刘汉涉嫌组织领导参加黑社会性质组织被公诉

20、昆明火车站“3•01”严重暴力恐怖案成功告破

21、南京打护士官员夫妇一人被刑拘一人被免职

22、全国最大网络赌博案开庭审理 涉案4840亿元

23、西安通报幼儿园私自给幼儿服药事件:3人被拘

刑事业务动态

1、刑辩业务部甘思明、梁佳丽律师赴江苏博事达律师事务所

2、刑辩业务部甘思明、梁佳丽、祝恒律师赴南京参加“全省律师刑事业务培训班”学习

3、甘思明律师被市人大常委会评为“千名代表听百案”活动先进个人

4、朱静、甘思明律师文章刊登在2014年《中国律师杂志》

义行法眼

1、伪造证据虚假诉讼 是否构成犯罪?

劳动用工业务专栏

服务产品

1、劳动用工专项顾问

2、劳动合同、规章制度、员工手册的设计制作

3、人力资源管理工作流程设计

4、劳动用工各环节常用文书设计

5、劳动用工法律风险防范体系建立

6、劳动用工专项法律培训

7、处理与人力资源管理有关的其他事务

劳动用工立法动态

1、《劳务派遣暂行规定》深度解读

2、《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》

3、《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》解读

业内新闻

1、我国将推四大改革促公平社保体系建设

2、江苏省2014年企业退休人员基本养老金调整方案出台

劳动用工最新案例

1、劳动争议诉讼时效中断的认定

2、孕期未请假旷工被辞退是否合法

3、是否有病就可以享受医疗期

义行法眼

1、合同解除能否得到经济补偿金的问题?

2、如何计算经济补偿金?

3、劳动合同期满是否有经济补偿金?

4、员工入职后,签订劳动合同前,经体检发现不符合公司体检要求,此时公司能不能决定不予录取?

5、员工与单位之间的劳动合同到期前一月,员工发现自己怀孕了,此时的劳动合同应如何处理?

6、是否劳动者在孕期用人单位在任何情况下都不得解除劳动合同?

律师司法实务

1、解除劳动合同通知书

2、解除劳动合同协议书

3、劳动合同变更协议

4、终止劳动合同通知书

建设工程业务专栏

服务产品

1、 征地及拆迁相关法律服务

2、 工程项目招投标法律服务

3、 施工项目法律服务

4、 建设工程特许经营法律服务

5、 建设工程诉讼与仲裁服务

6、 政府“三重一大”项目法律服务

7、 工程项目投资融资法律服务

8、 建设工程刑事法律风险防范

9、 房地产项目法律服务

10、合同管理非诉讼法律服务

业内新闻

1、今年“新土改”系列政策有望“破冰”

2、住建部力推村庄整治

3、多地密集查处小产权房

4、2014 楼市调控告别“一刀切”

5、地方房地产调控政策现分化

行业聚焦

1、小议建设工程“黑白合同”

2、土地和房地产是城镇化的重要载体

3、房产税改革可能摆上“立法”通道

4、法院拍卖风险不容忽视

5、新城镇化或是农业发展的最大契机

建设工程最新案例

1、转包工程中拖欠的工资款由谁支付?

2、他人名义揽工程 引发纠纷教训深

3、某住宅工程施工合同纠纷

4、层层转包无资质  雇主虽易仍担责

5、如何认识诉讼主体

6、造价鉴定——司法机构的磨剑石

7、合同无效就该按实结算?

8、某综合楼桩基础工程施工合同纠纷工程造价司法鉴定

建设工程法规附文

关于公共租赁住房和廉租住房并轨运行的通知

公司证券业务专栏

服务产品

1、企业股权融资法律服务

2、企业债权融资法律服务

3、企业并购重组法律服务

4、企业破产清算法律服务

5、企业企业新三板上市服务

立法动态

1、优先股试点管理办法出台

2、公司法修改

3、最高法院修改并重新公布三个相关司法解释

4、《金融租赁公司管理办法》修订

5、《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》出台

业内新闻

1、国内首只创投债完成发行 募资4.1亿

2、券商资产证券化或转向备案制

3、非金融企业债务融资工具市场扩容

4、财政部:加大地方债支持城镇化建设力度

5、新三板转板新政出台在即 点点客向创业板发起冲击

6、新三板657家啸聚直逼中小板 16家投行赶场抢食

7、新三板迎来首家 股东超200人公司

8、11超日债违约

债市数据速递

1、2014 年 1-2 月份债券市场发行情况

2、2014 年 2 月份企业债券平均发行利率

新三板2月报

公司证券业务动态

1、周洋、吴丽娜、胡洁等律师成功协助徐州高新技术产业开发区国有资产经营有限公司债券发行

2、周洋、吴丽娜、胡洁等律师成功协助徐州矿务集团有限公司中期票据、短期融资券发行

3、周洋、陈磊、孙慧、荆辉辉律师协助企业在新三板挂牌

刑事法律业务专栏

服务产品

1、 刑事辩护服务

1) 侦查阶段辩护

2) 审查起诉阶段辩护

3) 审判阶段辩护

4) 再审阶段辩护

5) 死刑复核阶段辩护

2、 刑事案件单项服务

1) 会见服务

2) 出具辩护方案

3) 代写法律文书

3、 刑事案件专门服务

1) 取保候审律师服务

2) 宣告不起诉律师服务

3) 宣判缓刑律师服务

4、 企业刑事专项法律顾问

5、 企业刑事法律风险管理

6、 政府机关、企事业单位刑事法律风险防范讲座培训

刑事立法动态

1、最高法出台指导意见规范常见犯罪量刑

据悉,最高人民法院决定从2014年1月1日起在全国法院正式实施量刑规范化工作。近日,最高人民法院下发了《关于实施量刑规范化工作的通知》、《关于常见犯罪的量刑指导意见》,要求各高级人民法院根据《意见》制定实施细则,并正式实施量刑规范化工作。

《意见》共五部分:第一部分“量刑的指导原则”,规定了以事实为根据、以法律为准绳,罪责刑相适应,宽严相济以及量刑均衡原则;第二部分“量刑的基本方法”,规定了量刑步骤、调节基准刑的方法和确定宣告刑的方法;第三部分“常见量刑情节的适用”,明确了14种常见量刑情节的调节幅度;第四部分“常见犯罪的量刑”,就经过多年试行的交通肇事罪、故意伤害罪、强奸罪、非法拘禁罪、抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、职务侵占罪、敲诈勒索罪、妨害公务罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪以及走私、贩卖、运输、制造毒品罪等15种犯罪的量刑提出了指导意见;第五部分“附则”,明确《意见》规范上列15种犯罪判处有期徒刑、拘役的案件范围。

《通知》要求,各级人民法院要从“努力让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义”、落实司法为民公正司法、提高司法透明度和公信力的高度,深刻认识实施量刑规范化工作的重要意义,积极稳妥实施量刑规范化工作,确保量刑公开、公平、公正。要加强领导,精心组织实施,把全面推进和不断完善量刑规范化工作作为一项重要工作,认真研究制订实施方案。鉴于该项工作的复杂性,在具体实施上,可以实行分类指导。从2014年1月1日起全面实施是对全国法院的总体要求,各高级人民法院可以根据本地实际情况有组织地分步实施。

条件较好的地区和中心城市应当先行一步,条件相对不足的地区要积极创造条件抓紧组织实施,力争2014年底全面实施到位。

(来源:人民法院报)

2、公检法联合出台意见统一规范醉驾法律适用

为保障法律的正确、统一实施,依法惩处醉酒驾驶机动车犯罪,维护公共安全和人民群众生命财产安全,根据刑法、刑事诉讼法的有关规定,结合侦查、起诉、审判实践,最高人民法院、最高人民检察院、公安部于2013年12月26日联合发布《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》,要求各级法院、检察院和公安机关认真组织学习,切实贯彻执行。

《意见》共计七个条文,以从严惩治醉酒驾驶机动车犯罪为主要原则,主要规定了“在道路上醉酒驾驶机动车”的认定问题,对醉酒驾驶机动车犯罪从重处罚的具体情形,办理醉酒驾驶机动车刑事案件数罪并罚、适用罚金刑等有关定罪量刑的规定,办理醉酒驾驶机动车刑事案件收集证据、采取强制措施等有关程序的规定等四个方面的内容。

《意见》指出,在道路上驾驶机动车,血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的,属于醉酒驾驶机动车,依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定,以危险驾驶罪定罪处罚。

《意见》强调,醉酒驾驶机动车,具有血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上,在高速公路、城市快速路上驾驶等八种情形之一的,依照刑法有关规定从重处罚。

《意见》强调,血液酒精含量检验鉴定意见是认定犯罪嫌疑人是否醉酒的依据。犯罪嫌疑人经呼气酒精含量检验达到本《意见》第一条规定的醉酒标准,在抽取血样之前脱逃的,可以以呼气酒精含量检验结果作为认定其醉酒的依据。犯罪嫌疑人在公安机关依法检查时,为逃避法律追究,在呼气酒精含量检验或者抽取血样前又饮酒,经检验其血液酒精含量达到本《意见》第一条规定的醉酒标准的,应当认定为醉酒。

据悉,醉驾入刑两年来,全国查处酒后驾驶共计87.1万起,同比下降39.3%;其中醉酒驾驶12.2万起,同比下降42.7%,说明醉驾入刑在预防交通违法犯罪、保护人民群众生命财产安全方面起到较好作用。

3、最高检:不得公开或传播涉案未成年人资料

最高检日前发布新规定,强调要依法保护涉案未成年人的名誉,尊重其人格尊严,不得公开或者传播涉案未成年人的姓名、住所、照片、图像及可能推断出该未成年人的资料;开展社会调查应当尊重和保护未成年人名誉,避免向不知情人员泄露未成年犯罪嫌疑人的涉罪信息。

为了适应刑事诉讼法和人民检察院刑事诉讼规则的重大修改,依法办理好未成年人刑事案件,切实保障未成年人的合法权益,2013年12月31日最高检下发了修订后的《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》,共六章八十三条,对办理未成年人刑事案件的方针和原则、未成年人刑事案件的审查逮捕、审查起诉与出庭支持公诉、法律监督、刑事申诉检察予以全面规范。

规定要求,办理未成年人刑事案件实行教育、感化、挽救的方针,坚持教育为主、惩罚为辅和特殊保护的原则,在严格遵守法律规定的前提下,按照最有利于未成年人和适合未成年人身心特点的方式进行,充分保障未成年人合法权益。人民检察院办理未成年人刑事案件,应当在依照法定程序和保证办案质量的前提下,快速办理,减少刑事诉讼对未成年人的不利影响。

规定提出,省级、地市级人民检察院和未成年人刑事案件较多的基层人民检察院,应当设立独立的未成年人刑事检察机构。条件暂不具备的,应当成立专门办案组或者指定专人办理。负责办理未成年人案件的人员应当经过专门培训,熟悉未成年人身心特点,具有犯罪学、社会学、心理学、教育学等方面知识。

规定要求,人民检察院应当充分维护未成年被害人的合法权益,对于符合条件的被害人,应当及时启动刑事被害人救助程序,对其进行救助。对于未成年被害人,可以适当放宽救助条件、扩大救助的案件范围。

规定设立专节对附条件不起诉予以规范,规定了附条件不起诉的适用条件、意见听取程序、特定案件进行听证、附条件不起诉的送达与宣布、对被采取强制措施的未成年犯罪嫌疑人的处理、公安机关复议复核、被害人的申诉程序、考验期限与审查起诉期限的计算方法、考验期内未成年人应当遵守的规定及附随义务、对被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人的帮教和考察方式、应当撤销附条件不起诉的情形等。

(来源:新华社)

4、最高检司法解释明确审查起诉期间嫌犯脱逃如何办理

1月2日,最高检发布司法解释,对审查起诉期间犯罪嫌疑人脱逃或者患有严重疾病的应当如何处理作出规定。

最高检有关部门负责人介绍,根据修改前的人民检察院刑事诉讼规则规定,检察机关在案件审查起诉期间犯罪嫌疑人脱逃的可以中止审查。新刑诉法施行后取消了中止审查制度,司法解释主要就是针对这种情况做出的规定。解释总结了各地经验,进一步明确了新刑诉法的有关规定。

解释首先明确,人民检察院办理犯罪嫌疑人被羁押的审查起诉案件,应当严格依照法律规定的期限办结。未能依法办结的,应当根据刑事诉讼法规定予以释放或者变更强制措施。

解释规定,人民检察院对于侦查机关移送审查起诉的案件,如果犯罪嫌疑人脱逃的,应当根据《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》的规定,要求侦查机关采取措施保证犯罪嫌疑人到案后再移送审查起诉。在审查起诉过程中发现犯罪嫌疑人脱逃的,应当及时通知侦查机关,要求侦查机关开展追捕活动。

解释规定,犯罪嫌疑人患有精神病或者其他严重疾病丧失诉讼行为能力不能接受讯问的,人民检察院可以依法变更强制措施。对实施暴力行为的精神病人,人民检察院可以商请公安机关采取临时的保护性约束措施。

(来源:新华社)

5、最高法院司法部联合出台国家赔偿法律援助意见

为切实保障困难群众依法行使国家赔偿请求权,规范和促进人民法院办理国家赔偿案件的法律援助工作,1月26日,最高人民法院、司法部联合发布了《关于加强国家赔偿法律援助工作的意见》。

意见要求,积极推行援务公开,确保符合条件的困难群众及时获得国家赔偿法律援助。人民法院应当在立案时履行书面告知义务。法律援助机构要畅通服务热线,拓宽申请渠道,方便公民寻求国家赔偿法律援助;要尽可能缩短申请审查时间,提高工作效率;对无罪被羁押的公民申请国家赔偿,经人民法院确认其无经济来源的,可以认定赔偿请求人符合经济困难标准;对申请事项具有法定紧急或者特殊情况的,可以先行给予法律援助,事后补办有关手续。

意见指出,人民法院要为法律援助人员代理国家赔偿法律援助案件提供便利,充分听取法律援助人员的意见,在相关法律文书中载明法律援助机构名称、法律援助人员姓名以及所属单位情况等。司法行政机关要综合多种方法,调动法律援助人员办理国家赔偿法律援助案件积极性,加大支持力度。

人民法院和司法行政机关要加强工作协调,建立联席会议制度,确保相关工作衔接顺畅。

意见强调,要提升国家赔偿法律援助工作的质量和效果。法律援助机构要完善案件指派工作,合理确定承办机构及人员,有条件的地方推行点援制。承办法官和法律援助人员在办案过程中要注重做好解疑释惑工作,促进赔偿请求人服判息诉。司法行政机关和法律援助机构要完善办案质量监督管理机制,重点加强对重大疑难复杂案件办理的跟踪监督。人民法院发现法律援助人员有违法行为或者损害赔偿请求人利益的,要及时向法律援助机构通报有关情况,督促法律援助人员依法依规办理案件。

(来源:法制网)

6、高检院公安部联合发文规范"另案处理"案件办理与监督

3月16日,最高人民检察院、公安部日前联合下发《关于规范刑事案件“另案处理”适用的指导意见》(下称《意见》),对“另案处理”适用的范围、程序以及检察机关对“另案处理”适用的审查监督机制等进行了明确规范。

据了解,作为刑事案件中对涉案人员的一种处理方式,“另案处理”虽然在法律上没有明确规定,但在司法实践中普遍存在,并占有一定比例。由于“另案处理”的适用与监督法律规范缺失、长效机制缺位,一定程度上影响了司法公正。对此,高检院和公安部对“另案处理”相关问题进行了专项检查和深入调研,全面收集了解各种情况,对法律政策适用等方面存在的问题进行了系统梳理,广泛征求了各方面的意见,最终会签了该《意见》。

《意见》首先明确了“另案处理”的含义。“另案处理”是指在办理刑事案件过程中,对于涉嫌共同犯罪案件或者与该案件有牵连关系的部分犯罪嫌疑人,由于法律有特殊规定或者案件存在特殊情况等原因,不能或者不宜与其他同案犯罪嫌疑人同案处理,而从案件中分离出来单独或者与其他案件并案处理的情形。

《意见》明确界定了五种适用“另案处理”的情形:依法需要移送管辖处理的;系未成年人需要分案办理的;在同案犯罪嫌疑人被提请批准逮捕或者移送审查起诉时在逃,无法到案的;涉嫌其他犯罪,需要进一步侦查,不宜与同案犯罪嫌疑人一并提请批准逮捕或者移送审查起诉,或者其他犯罪更为严重,另案处理更为适宜的;涉嫌犯罪的现有证据暂不符合提请批准逮捕或者移送审查起诉标准,需要继续侦查,而同案犯罪嫌疑人符合提请批准逮捕或者移送审查起诉标准的。

加强和规范检察机关的法律监督是保障“另案处理”依法适用的重要措施。《意见》明确规定,检察院在审查逮捕、审查起诉时,应当对适用“另案处理”是否合法、适当进行审查。发现公安机关在办案过程中适用“另案处理”存在违法或者不当的,应当向公安机关提出书面纠正意见或者检察建议。对于犯罪嫌疑人长期在逃或者久侦不结的“另案处理”案件,可适时向公安机关发函催办。

对“另案处理”依法适用、规范监督,离不开检察院和公安机关的密切配合,构建长效工作机制。《意见》指出,检察院和公安机关应当建立信息通报制度,相互通报“另案处理”案件数量、工作开展情况、案件处理结果等信息,共同研究办理“另案处理”案件过程中存在的突出问题,对于案情重大、复杂、敏感案件,检察院和公安机关可以根据实际情况会商研究。此外,检察院和公安机关还应建立对“另案处理”案件的动态管理和核销制度。公安机关应当及时向检察院通报案件“另案处理”结果并提供法律文书等相关材料。市、县级检察院与公安机关每六个月对办理的“另案处理”案件进行一次核对。对“另案处理”原因已经消失或者已作出相关处理的案件,应当及时予以核销。


业内新闻

1、李少平:进一步加强刑事审判工作促进社会公平正义

1月16日,全国部分高级法院刑事审判工作座谈会在湖南长沙召开。最高人民法院副院长李少平出席会议并作重要讲话。湖南省高级人民法院院长康为民出席会议并致辞。

李少平要求,全国各级人民法院要认真学习贯彻中央政法工作会议和全国高级法院院长会议精神,切实领会习近平总书记系列重要讲话精神,紧紧围绕“让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义”这个目标,忠实履行宪法和法律赋予的职责,牢牢坚持司法为民、公正司法,不断加强和改进刑事审判工作。

李少平强调,要继续采取有力措施,深入贯彻落实“六刑会”精神,树立科学的刑事司法理念,改进刑事审判工作机制。要认真贯彻宽严相济刑事政策,充分发挥刑事审判职能作用,依法严惩严重刑事犯罪,平稳执行死刑政策,深入推进社会矛盾化解,依法妥善审理轻罪案件。要严格执行刑事诉讼法,全面提高刑事审判工作水平,严格贯彻证据裁判原则,坚决防止冤假错案,强化庭审中心地位,依法审理好特殊程序案件。要加强审判工作机制建设,促进刑事审判科学发展,加强对下监督指导,依法妥善审理敏感案件,并做好舆论引导工作,全面做好量刑规范化实施工作,积极推进刑事裁判文书上网工作。

李少平指出,建设一支政治素质高、业务能力强、纪律作风好的刑事审判队伍,是做好刑事审判工作、确保刑事司法公正的根本保证。全国各级人民法院要以司法理念、司法能力、司法作风和廉政建设为重点,以正规化、专业化、职业化为方向,进一步加强刑事审判队伍建设,不断提升刑事法官综合素质。

北京、天津、山西、内蒙古、辽宁、河南、湖北、湖南八省市区高级人民法院分管刑事审判工作的院领导、刑庭庭长和最高人民法院刑五庭的相关负责同志参加了会议。

(来源:人民法院报)

2、中纪委:2013年中央纪委立案检查31名中管干部

1月10日,中央纪委副书记、监察部部长黄树贤今日表示,中央纪委监察部对涉嫌违纪违法的中管干部已结案处理和正在立案检查的有31人。

上午10时,中央纪委监察部召开新闻发布会,通报2013年度党风廉政建设和反腐败工作情况。

黄树贤指出,2013年中央纪委加大惩治腐败工作力度,坚持“老虎”“苍蝇”一起打。中央纪委监察部对涉嫌违纪违法的中管干部已结案处理和正在立案检查的有31人。

(来源:中新网)

3、中国首次集中公布执法司法人员违纪违法案件 凸显惩治腐败决心

2月11日,中央政法委首次向社会集中公布了10起执法司法人员违纪违法典型案件。这些案件中,有中央政法机关的工作人员以权谋私,也有基层执法司法人员公然违纪违法。专家指出,案例的集中公布释放出了中共坚决清除政法队伍害群之马、震慑违纪违法人员的强烈信号。

10案例中,公安部居民身份证密钥管理中心原主任佟建鸣涉嫌在任期间,利用职务便利为相关企业谋取利益,索贿、受贿223万元。最高人民法院咨询委员会原秘书长刘涌涉嫌为有关案件审理说情打招呼,收受贿赂200余万元。山西晋中市榆次区人民检察院原副检察长杨晓萍不仅利用职务之便,收受贿赂,还有个人财产4005万余元及1800克黄金不能说明来源等等。这些案件情节严重,让人震惊。

中央政法机关也针对司法腐败频频“出招”。最高人民法院曾公布过“五个严禁”的硬性规定,进一步规范法官的职务行为:严禁接受案件当事人及相关人员的请客送礼;严禁违反规定与律师进行不正当交往;严禁插手过问他人办理的案件;严禁在委托评估、拍卖等活动中徇私舞弊;严禁泄露审判工作秘密。

最高人民检察院也在今年初出台了检察人员“八小时外行为禁令”:严禁接受案件当事人及其委托人的吃请、财物或者安排的旅游、健身、娱乐等活动;严禁到私人会所、夜总会及其他存在营利性陪侍活动的场所参与吃喝玩乐等奢靡、不健康活动等。

今年1月召开的中央政法工作会议上,中共中央总书记习近平在会议上发表重要讲话指出,要以最坚决的意志、最坚决的行动扫除政法领域的腐败现象,坚决清除害群之马。

专家认为,中央政法委这次集中公布案例不仅是落实中共中央要求的具体举措,也是以公开方式使得政法机关更好地接受社会公众监督。专家希望,这样的举措能够继续下去,成为常态。

(来源:新华网)

4、高检院机关开展集中整治“庸懒散奢”问题专项活动

2月17日,最高人民检察院机关召开开展集中整治“庸懒散奢”问题专项活动动员大会。会议强调,高检院机关要认真贯彻落实曹建明检察长批示精神,通过开展集中整治“庸懒散奢”专项活动,不断提高法律监督能力,高质高效地做好各项检察工作,努力建设一支党和人民满意的过硬检察队伍。

近日,高检院党组书记、检察长曹建明就高检院机关开展集中整治“庸懒散奢”问题专项活动作出批示。曹建明在批示中指出,开展集中整治活动是高检院党组根据机关干部队伍建设实际作出的一项重要部署,也是巩固党的群众路线教育实践成果、持续加强作风建设的一项重要举措。高检院是全国检察机关的最高领导机关,高检院机关干部的素质能力和作风状况,不仅关系到检察机关各项工作能否顺利推进,也直接影响到全国检察工作的发展大局。全院党员干部要按照习近平总书记提出的“政治过硬、业务过硬、责任过硬、纪律过硬、作风过硬”的要求,坚持问题导向,紧紧盯住自身存在的问题不放,持续用劲,一抓到底,不断提高机关干部的素质能力,改进机关作风,树立良好形象,为全国检察机关作出表率。

曹建明要求,高检院机关党委要牵头抓好统筹协调,政治部、纪检组监察局要加强协同配合,各部门要充分发挥主体作用,把专项活动与各项业务工作结合起来,与机关干部队伍建设结合起来,高度重视、狠抓落实,确保活动取得实效,推动机关各项工作取得新的进步。

据悉,根据高检院日前下发的《高检院机关开展集中整治“庸懒散奢”问题专项活动实施方案》,此次集中整治活动从2月中旬开始,3月下旬结束,分动员学习、对照检查、集中整改、总结验收四个阶段进行。

会议还对2013年高检院机关党建工作进行了总结,并对2014年党建工作作出部署。

(来源:检察日报)

5、全国检察机关行贿犯罪档案查询两年受理237万次

2月19日,从最高人民检察院职务犯罪预防厅获悉,检察机关行贿犯罪档案查询系统全国联网两年来,全国检察机关共受理行贿犯罪档案查询237万余次,涉及被查询单位322万余家,个人408万余人,2013年查询量同比增加66%。两年来,有关主管部门和单位对经查询有行贿犯罪记录的1288家单位和1803名个人作了处置。

高检院职务犯罪预防厅负责人介绍,检察机关行贿犯罪档案查询系统2012年2月16日全国联网以来,检察机关主动置身诚信建设整体格局,以制度设计为抓手推动查询工作的规范化、程序化和常态化,以程序改造和软件升级为抓手推动查询系统的更新换代,提升科技化、自动化、便利化,以信息录入检查为抓手推动档案库建设,以宣传推介为抓手努力提升查询工作的社会认知度和影响力,查询工作保持了良好发展势头。

这位负责人透露,两年来,高检院行贿犯罪档案查询管理中心共受理查询中央国家机关、中央企业和事业单位的查询154次,涉及申请单位785家,个人382人,查询主要集中在工程建设、政府采购、人事管理、保险招投标和经销商资格审查等方面。今年,检察机关将围绕工程建设、政府采购、金融、组织人事等行业、领域重点突破,拓宽查询领域,拓展查询功能,推动行贿犯罪记录应用,发挥查询工作促进生产力发展、服务市场经济建设和社会管理的功能作用。

(来源:正义网)

6、我国减刑、假释、暂予监外执行工作将实现网上办理 全程留痕 同步监督

3月7日,为学习贯彻中央政法委发布的《关于严格规范减刑、假释、暂予监外执行切实防止司法腐败的意见》,司法部对进一步严格规范监狱减刑、假释、暂予监外执行工作作出部署,其中将积极推进网上协同办案的平台建设,实现网上办理,全程留痕,同步监督。

根据中央政法委的意见,要进一步严格职务犯罪、破坏金融管理秩序和金融诈骗犯罪、涉及黑社会性质组织犯罪三类犯罪罪犯减刑、假释、保外就医条件,遏制、防范以权、花钱“赎身”、逃避惩罚或者减轻惩罚的问题。

对此,司法部副部长张苏军要求各级司法行政机关要针对当前刑罚变更执行中的突出问题和薄弱环节,采取有效措施,从严明法定条件、完善办理程序、建立备案审查制度、加强管理、深入推进执法信息化建设、强化监督制约、严格落实责任追究等方面,进一步严格规范减刑、假释、暂予监外执行,坚决遏制刑罚变更执行中的各种违法违纪特别是司法腐败现象,确保意见切实得到执行。

司法部监狱管理局巡视员李豫黔介绍,司法部将协调相关部门积极推进监狱、法院、检察机关减刑假释、网上协同办案的平台建设,实行网上办理,全程留痕,同步监督。这样通过网络可以对减刑、假释、暂予监外执行情况进行倒查,确保执法公正。

司法部将部署建立健全权责一致的执法办案责任制,执法人员在职责范围内对执法办案的质量终身负责,要实现谁承办、谁主管、谁签字,谁负责。同时,司法部将对近三年监狱办理的金融犯罪、职务犯罪、涉黑犯罪的罪犯减刑、假释暂予监外执行案件,要逐案复核,重点检查是否严格按照法定程序和条件提请办理,是否有编造考核材料,组织虚假鉴定和相关评估报告的情况。是否存在徇私舞弊、收受贿赂、贪赃枉法、失职渎职相关的情况,对发现的问题会坚决地整改依法纠正,严格追责。

为防止一些罪犯借保外就医这个渠道跑路,李豫黔透露,司法部与最高法和最高检将联合制定新规。

近五年来,全国监狱年均办理提请减刑案件50.6万起,提请假释案件3.6万起,批准暂予监外执行6160余起,取得了良好的法律效果和社会效果。

(来源:法制网)

7、最高法院保持高压态势 严打“老虎”“苍蝇”

3月7日,最高人民法院刑事审判第二庭庭长裴显鼎今天就人民法院惩治国家工作人员职务犯罪有关情况,接受最高人民法院网、人民网在线访谈,并就网友关心的问题与网友在线交流。

裴显鼎先向网友介绍了2013年人民法院审理职务犯罪情况。他说,2013年全国法院共审理职务犯罪案件29126件,生效判决人数31555人,其中处级以上干部682人,同比上升8.77%;判处五年有期徒刑以上刑罚7277人,重刑率为23.06%,其中处级以上干部重刑率为69.50%。上述数据反映,随着十八大召开后中央反腐政策越来越坚定明朗,反腐措施越来越有力,公职人员不能、不敢、不愿犯罪的现象开始越来越明显,全国职务犯罪案件总数和涉案总人数开始出现小幅下降,反腐初见成效。

刑事审判如何防止冤假错案发生?很多网友非常关注这个问题。对此,裴显鼎说,全国各级人民法院,在坚持从严惩处严重职务犯罪的同时,坚持严守防范冤假错案的司法底线,严把案件事实关、证据关、定罪关、量刑关,大力推进审判流程公开、裁判文书公开和执行信息公开。以公开促公正,让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义。

针对下一步工作,裴显鼎说,各级人民法院将继续保持惩治腐败的高压态势,严格依法办案。对于贪污贿赂渎职等腐败犯罪分子,无论是“老虎”还是“苍蝇”,坚决依法惩治,不允许任何人有超越法律的特权,尤其是对于严重危害国计民生的严重职务犯罪分子,更是要依法从严惩处,绝不姑息纵容。



8、最高法院:严厉打击性侵未成年人犯罪

3月8日,最高人民法院刑事审判第一庭庭长周峰做客最高人民法院网、人民网联合举办的“两会访谈”,就人民法院严厉打击性侵害未成年人犯罪情况与网友交流。他表示,人民法院会依法从严从重惩治性侵害犯罪,和社会各界一起护佑未成年人健康成长。

据了解,为打击性侵害未成年人犯罪,2013年10月,最高人民法院与最高人民检察院、公安部、司法部联合发布了《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》,受到社会普遍好评。

周峰指出,该《意见》一是明确、细化了对性侵害犯罪分子依法严惩的法律政策适用标准;二是强化了对未成年被害人的特殊、优先保护,为未成年被害人提供最大限度的司法关怀与呵护,撑起坚实的法律保护伞。

周峰介绍,人民法院充分发挥刑事审判职能,对性侵害未成年人犯罪坚持依法从严惩治。我国刑法规定,奸淫幼女、猥亵儿童的,都要从重处罚。特别是《意见》发布后,各级人民法院认真贯彻执行,对性侵害未成年人犯罪进一步加大从严惩治力度。根据四川省高级人民法院的调研统计,《意见》发布后,全省法院对性侵害未成年人案件在量刑把握上趋于从严,截至今年2月中旬,无一例成年被告人被适用缓刑。

同时,最高人民法院通过发布司法政策文件、典型案例、举办业务培训,上级人民法院通过依法审理,确认原审判决或发回重审、改判等审判监督职能,指导各级审判人员将从严惩治性侵害未成年人犯罪的刑事政策落到实处。最高人民法院去年发布了三批共7件性侵害未成年人的典型案例,为各级法院审理类似案件进行指导,并提供参照标准。今后,仍会根据审判工作中的新情况、新问题,及时发布相关典型案例。

(来源:人民法院报)

9、曹建明:加大对职务犯罪嫌疑人追逃力度

3月12日,最高人民检察院检察长曹建明日前接受《中国日报》专访时表示,检察机关今年将进一步加强国际司法合作,加大对职务犯罪嫌疑人追逃追赃力度。

开展对职务犯罪嫌疑人追逃和追赃工作,一直是检察机关保持惩治职务犯罪高压态势的重要措施。

曹建明介绍说,去年全国检察机关共抓获在逃贪污贿赂等职务犯罪嫌疑人762人,追缴赃款赃物101.4亿元,取得了积极成效。但由于中国与西方一些国家在引渡、赃款移交等方面存在制度差异等原因,中国司法机关在对职务犯罪嫌疑人的引渡和赃款追回方面面临一定挑战。

曹建明表示,今年检察机关将采取切实有效措施,加大追逃追赃力度。一方面,深化追逃追赃国际司法合作,积极探索运用国际反贪组织的平台功能,拓宽境外追逃追赃的渠道和方式方法,提高追逃追赃能力和成效。另一方面,根据我国刑事诉讼法规定,积极探索运用犯罪嫌疑人、被告人逃匿或者死亡案件违法所得没收程序,积极采取措施及时收集相关证据,追缴其违法所得及涉案财产,切断腐败分子的后路。

曹建明说,近年来,党和国家对依法惩治职务犯罪、促进依法行政和公正执法高度重视。检察机关认真贯彻党中央的部署要求,自觉接受全国人大及常委会的监督,不断加大查办和预防贪污贿赂等职务犯罪力度。2013年,全国检察机关共立案侦查贪污贿赂、渎职侵权等职务犯罪案件37551件51306人,同比分别上升9.4%和8.4%。突出查办大案和要案,立案侦查贪污、贿赂、挪用公款100万元以上的案件2581件,涉嫌犯罪的县处级以上国家工作人员2871人,其中厅局级253人,省部级8人。

(来源:检察日报)


最新刑事案例

1、河北毒水饺案一审宣判 投毒者吕月庭被判无期徒刑

据央视新闻中心官方微博“央视新闻”消息,今日,法院一审宣判被告人吕月庭因犯投放危险物质罪,被判无期徒刑。2008年,日本和中国承德部分民众在食用河北天洋食品厂的速冻水饺后中毒,经查,被告人吕月庭因对该厂工资待遇不满,用注射器往冷库中的速冻水饺注射甲胺磷。

据了解,日本厚生省2008年1月30日下午通过中国驻日使馆向中国国家质检总局通报了部分日本消费者食用石家庄天洋食品加工厂生产的速冻水饺发生食物中毒的情况。当日,日本媒体报道称,自2007年12月底至2008年1月22日,日本千叶、兵库两县3个家庭共有10人,在食用了中国河北省天洋食品加

工厂生产的速冻水饺后,先后出现了呕吐、腹泻等中毒症状。中毒事件发生后,本着对两国消费者高度负责的态度,中国政府从全国抽调侦查、检验等各方面专家,成立了专案组。中国警方投入大量警力走访排查,克服了作案时间与案发时间相隔久、现场客观物证少等困难,开展了大量艰苦细致的侦破工作。经过连续两年坚持不懈的努力,2010年3月份,中国警方宣布侦破此案。2010年4月2日,经河北省石家庄市人民检察院批准,“毒饺子案”犯罪嫌疑人吕月庭因涉嫌投放危险物质罪被依法逮捕。

                                                (来源:中新网)

2、经最高人民法院核准“洛阳囚禁性奴案”罪犯李浩伏法

经最高人民法院核准,拘禁妇女、强奸、杀人、组织卖淫罪犯李浩1月21日在河南省洛阳市被依法执行死刑。

被告人李浩经河南省洛阳市中级人民法院一审审理,被一审法院以故意杀人罪判处死刑,剥夺政治权利终身;以强奸罪判处无期徒刑,剥夺政治权利终身;以组织卖淫罪判处有期徒刑十二年,剥夺政治权利一年,并处罚金人民币5000元;以制作、传播淫秽物品牟利罪判处有期徒刑三年,并处罚金人民币5000元;以非法拘禁罪判处有期徒刑三年;决定执行死刑,剥夺政治权利终身,并处罚金人民币1万元。宣判后,李浩提出上诉。河南省高级人民法院经依法开庭审理,于2013年8月5日作出裁定,驳回上诉,维持原判,并依法报请最高人民法院核准。最高人民法院依法组成合议庭,讯问了被告人,核准李浩死刑。最高人民法院经复核确认,李浩实施了以下犯罪行为:

(一)非法拘禁、强奸

2009年8月,被告人李浩在互联网上看到淫秽视频表演能赚钱,即产生拘禁卖淫女从事淫秽视频表演以获取非法利益之念。随后李浩在其购买的洛阳市西工区某小区地下室挖掘地道和地洞,并在地道内设置7重铁门,用于拘禁卖淫女。同年10月、12月,李浩以嫖娼包夜为名,先后将从事卖淫活动的被害人“张宣宣”(系化名)、段某某(女,时年18岁,又系本案故意杀人犯罪共同被告人,已判刑)骗至地下室,并采取暴力、威胁等方法将二人拘禁于地洞内。2010年12月,李浩以同样方法将从事卖淫活动的被害人姜某某(女,时年19岁,又系本案故意杀人犯罪共同被告人,已判刑)骗来拘禁。2011年3月、5月、7月,李浩又先后将从事卖淫活动的被害人张某某(女,时年20岁,又系本案故意杀人犯罪共同被告人,已判刑)、蔡某某(女,殁年16岁)及经营计生保健用品的马某某(女,时年23岁)骗来拘禁于地洞内。其间,李浩多次强行与上述6名妇女发生性关系,并致张某某怀孕。

(二)故意杀人

被告人李浩将被害人“张宣宣”、段某某骗至上述地洞内拘禁后,二人均试图逃跑。2010年7、8月间,“张宣宣”乘李浩挖掘地道不备之机从背后袭击李浩。李浩恼怒之下将其铐在床上。由于“张宣宣”不肯屈服,李浩产生将其杀死之恶念。在李浩的威逼下,因与“张宣宣”在相处中产生矛盾的段某某,亦同意参与杀害“张宣宣”以换取自由。在李浩、段某某两人的合力下,“张宣宣”被掐死,尸体被掩埋于地洞床板下土坑内。

2011年5月,被告人李浩将被害人蔡某某骗至上述地洞内拘禁。因发现蔡某某有妇科病,不能进行淫秽视频表演,李浩认为其没有利用价值,即产生让其死掉的想法,并向段某某、姜某某、张某某、马某某流露了该想法。之后,李浩利用段某某等人与蔡某某之间的矛盾,放任、纵容或伙同段某某等人对

蔡某某进行殴打,并采取禁食、禁水、逼迫吃屎喝尿等方式进行虐待。同年7月底的一天,段某某等人再次对蔡某某进行殴打,当晚蔡某某死亡。为掩盖罪行,李浩与段某某等人将蔡某某的尸体砌在地洞的水泥池内。

(三)制作、传播淫秽物品牟利

2011年3、4月间,被告人李浩购买了电脑、视频头,并在上述地下室开通了宽带,强迫被其控制的段某某、姜某某、张某某、马某某等人在地下室进行淫秽视频表演,并以“50元30分钟”、“100元50分钟”的价格在互联网上通过QQ联系观看者。至案发时,李浩共制作淫秽视频文件50余个,通过支付宝、网银等形式共收取观看费数千元。

(四)组织卖淫

2011年8月30日至9月2日,被告人李浩先后组织被其控制的段某某、张某某多次到洛阳市西工区某宾馆及该宾馆马路对面的“福利彩票”店里卖淫,并收取二人上交的卖淫款共计700余元。同年9月2日晚,李浩又组织段某某、张某某和被其控制的马某某到上述地点卖淫。次日凌晨,马某某趁机逃跑并报警。随后公安人员在马某某的配合下,将被拘禁于地洞内的姜某某解救,又分别到该宾馆和“福利彩票”店将段某某、张某某解救。洛阳市中级人民法院在收到最高人民法院核准被告人李浩死刑的刑事裁定后,依法进行了宣判。李浩在洛阳市看守所会见了其近亲属后,依法被执行死刑。河南省洛阳市人民检察院派员监督全部过程。

                                          (来源:人民法院报)

3、全国扫黄打非办曝光假记者案:自制记者证实施敲诈勒索

全国“扫黄打非”办公室1月14日通报一批各地查处的利用假媒体、假媒体机构、假记者(简称“三假”)身份,以新闻采访报道为名,敲诈勒索企业事业单位甚至行政机关等严重损害群众利益、扰乱社会秩序的重点案件。

河北石家庄假记者敲诈勒索案。2013年9月以来,马某某等9人持私自制作的“中国社会新闻调查证”、“河北电视台记者证”,在河北省石家庄市、保定市、衡水市的多个县区进行所谓“采访”,敲诈勒索5万余元。目前,犯罪嫌疑人马某某等4人已被依法刑事拘留,警方正在追逃其他5名犯罪嫌疑人。山东青岛“11·25”非法经营报刊案。2013年6月,山东省青岛市公安局市北分局根据文化执法部门移送的线索,先后捣毁4个非法报刊批销窝点,抓获丛某某、梁某某等8名犯罪嫌疑人,收缴非法报刊30余种、2万余份(册)。全国“扫黄打非”办和公安部联合挂牌督办此案。江西南昌“10·18”非法经营报刊案。2013年10月,江西省南昌市公安局东湖经侦大队发现,东湖区姜某涉嫌大量生产批销非法报刊,涉案金额达500余万元。2013年11月22日,姜某被依法执行逮捕。目前,案件已移送检察机关审查起诉。

                                         (来源:法制网)

4、河南高院复核安阳公交车杀人案:同意死刑判决

1月14日,河南省高院对“安阳8·19公交车故意杀人案”复核终结,同意安阳市中级人民法院以故意杀人罪、以危险方法危害公共安全罪,数罪并罚,判处被告人周江波死刑,剥夺政治权利终身的刑事判决,并依法报请最高人民法院核准。

河南省高级人民法院复核认为,被告人周江波因邻里矛盾产生杀人动机,持铁锹捅刺他人。为宣泄不满,在满载乘客的公交车正常行驶时,抢夺司机方向盘,试图制造车毁人亡的极端事件。在未达到目的后,又持刀对数十名乘客行凶。其行为已分别构成故意杀人罪和以危险方法危害公共安全罪,且犯罪情节极其恶劣,手段极其残忍,后果特别严重,应依法惩处并数罪并罚。周江波系累犯,应从重处罚。一审判决事实清楚,证据确实、充分,定罪准确,量刑适当,审判程序合法。遂依法同意一审判决。宣判后,根据《刑事诉讼法》第二百三十五条之规定,河南省高级人民法院将依法将该案裁定报请最高人民法院核准。2013年8月19日,河南省安阳市发生一宗公交车持刀抢劫杀人案。一名男子在一辆满载乘客正在行驶的公交车上持刀行凶,当时车上共30余名乘客,有10余人被不同程度捅伤,其中3人在救治途中死亡。行凶男子周江波是一名“80后”,在事发前一天的8月18日,因纠纷在河南内黄县砍伤3人后逃走,随后在安阳市继续实施犯罪。在事发20余小时后,杀人案嫌犯周江波落网。

                                            (来源:人民网)

5、陕西富平贩婴案被告人张淑侠一审被判死缓

1月14日,备受社会关注的陕西富平产科医生张淑侠拐卖儿童案在渭南中院一审公开宣判。张淑侠犯拐卖儿童罪被判死刑,缓期两年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。2013年7月16日,陕西富平县薛镇村村民董某(23岁)在富平县妇幼保健院分娩过程中,富平县妇幼保健院妇产科副主任张淑侠告知董某及其家属“新生婴儿患有先天性传染病及先天残疾”。于是,新生婴儿父亲表示自愿放弃并自行委托医生张淑侠对新生婴儿进行处置。随后,婴儿家属质疑婴儿被拐卖,并向富平县公安局城关派出所报案。经初步调查,此案系一跨省拐卖婴儿团伙案件。7月16日晚,在董某分娩后,张淑侠以“婴儿患有先天性疾病”为由,诱使家属放弃对婴儿治疗并交由自己处理。在此过程中,张淑侠与山西的犯罪嫌疑人潘某取得联系,17日凌晨3时,潘某、崔某驾车从山西来到富平,从张淑侠家中以2.16万元将婴儿买走,后又以3万元将婴儿贩卖给其他犯罪嫌疑人。案发后,不断有曾在富平县妇幼保健院生产的产妇和家属,向富平警方报案,他们怀疑自己在富平妇幼保健院出生的孩子也曾被医务人员用相同手法进行处理。

2013年12月30日,渭南中院依法公开审理了张淑侠拐卖儿童一案,检方指控张淑侠参与拐卖6起共7名儿童,并导致1名儿童死亡。在庭审中,法庭就公诉机关指控的被告人张淑侠拐卖儿童的犯罪事实及量刑情节进行了法庭调查;对公诉机关出示的证据进行了质证;法庭辩论阶段,控辩双方就定罪量刑进行了充分辩论。检方指控,张淑侠的行为违背职业道德、藐视国家法律,将新生婴孩出卖给人贩子,其行为不仅触犯国家法律,同时令社会公众对医疗机构产生不信任感,形成了非常恶劣的社会影响。被告人张淑侠拐卖婴儿数量达7人,且在拐卖过程中致1名婴儿死亡,具有从重处罚情节。

辩方认为,经过对6起拐卖儿童案件的分析,张淑侠主观恶性较小,且张淑侠有主动向警方交代问题的情节,法庭应考虑对张淑侠从轻处罚。在法庭最后陈述中,张淑侠痛哭道歉,她说:“我怀着内疚的心情向受害者家属表示深深的歉意,为了经济利益我将家属放弃的新生儿送给他人牟取好处费,触犯了国家法律,应该受到法律制裁。”法庭宣布将对该案择期宣判。

有法律专家表示,虽然张淑侠在庭上表示“认罪伏法”,但有罪判决的做出还需要基于严密的证据链。在量刑上,类似多次拐卖儿童的犯罪一旦坐实,很可能面临十年以上有期徒刑乃至更重的处罚。随后的2014年1月6日,与张淑侠拐卖儿童有关的事业单位人员涉嫌失职罪一案在陕西省渭南市临渭区人民法院公开审理。原富平县妇幼保健院院长王莉、原富平县妇幼保健院副院长姚军民、原富平县妇幼保健院产科主任高文平、原富平县妇幼保健院产房临时负责人司欣出庭受审。

公诉机关指控,被告人高文平、司欣、姚军民、王莉四人,身为富平县妇幼保健医院工作人员,在工作中严重不负责任,致使张淑侠自2011年11月至2013年7月期间,利用其作为产科医生的便利条件,趁机从医院将多名婴儿抱出拐卖,造成恶劣社会影响,构成事业单位人员失职罪。经过4个多小时的庭审,法庭宣布将择日宣判。

                                       (来源:中新网)

6、健力宝原董事长假立功减刑 多人涉案被移送司法

据《南方都市报》报道在坐牢6年后,健力宝集团原董事长张海3年前悄然出狱。广东省高院、省检在不同场合的多份通报证明,张海减刑存在假立功问题。目前,韶关佛山已有多人因涉案被查,并已移送司法处理。

2013年11月4日,韶关乐昌市人民法院通报,佛山市看守所原副所长罗某为在押人员提供检举立功的线索信息,使之受到较轻追诉,并收受在押人员贿赂18万元,被该院一审以受贿罪判处其有期徒刑5年,并处没收财产2万元。

张海与此案有关。根据通报,2006年下半年,原广东某律师事务所律师徐某(另案处理)找到时任佛山市看守所负责深挖扩线工作的罗某,要其为他的当事人张保(化名,一审被判处有期徒刑15年)寻找检举立功线索材料,并送给罗某好处费3万元。罗某便利用职务便利,将一条抢劫案的线索告知张保,并将涉嫌抢劫犯罪的嫌疑人张磊(化名)调至张保同一监仓,由张保检举张磊。佛山市看守所向广东省高级法院出具张保在押期间具有立功的书面意见,省高院二审据此认定张保有立功情节,改判张保有期徒刑10年。

知情人称,前述通报中的张保(化名)即是张海。法律界人士提出,既然张海所揭发的线索,已为相关人员所掌握,因此应认定为假立功,广东省高院有必要依法启动审判监督程序,对二审结果进行改判。2011年初,张海减刑出狱。多名与张海相熟的人士均对张海去向讳莫如深,有人称张海好像在国外。一旦相关部门启动相关程序,张海恐难逃重回牢狱的命运。

                                          (来源:京华时报)

7、济南中院对制售地沟油案宣判 一人死缓两人无期徒刑

1月7日,济南市中级人民法院对两起制售地沟油案件进行一审宣判。被告人朱传峰犯生产、销售有毒、有害食品罪,判处死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;被告人朱传清、朱传波数罪并罚,均被判处无期徒刑剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;杜恒强等7名被告人被判处有期徒刑,并处罚金。经法院审理查明,2001年3月,被告人朱传峰、朱传清、朱传波兄弟三人共同出资,注册成立平阴县孔村镇郭柳沟村油厂(系个体经营),从事动物油加工、销售。2005年转向“泔水油”的回收再加工业务。自2006年起先后从山东、北京、江苏、新疆等地大量收购“泔水油”、白土等原料,生产“地沟油”。在明知他人将向其所购的“地沟油”冒充食用油进行销售的情况下,仍将“地沟油”销售给山东省聊城市昌泉粮油实业有限公司、济南千门商贸中心、济南大中粮油有限公司、山西省侯马添仓粮油有限公司等17家食用油经营户,销售金额共计5241万多元。在“地沟油”生产、销售过程中,朱传峰负责公司全面工作,朱传清分管业务员,并负责原材料的采购和产品的推销,朱传波负责产品的销售和公司财务。

法院依照《中华人民共和国刑法》及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》相关规定,以犯生产、销售有毒、有害食品罪等数罪并罚,判处被告人朱传峰死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。以犯生产、销售有毒、有害食品罪、虚开增值税专用发票罪等数罪并罚,判处被告人朱传清、被告人朱传波无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。杜恒强等7名被告人因犯生产、销售有毒、有害食品罪,也被判处5年到15年的有期徒刑,并处罚金50万元到200万元不等。

                                       (来源:新华社)

8、河北平山县幼儿园投毒案一审开庭

1月6日上午9时,河北省石家庄市中级人民法院对平山县杨文明、史海霞投放危险物质,张增霞非法买卖危险物质一案进行了公开审理。

据了解,平山县两河村平安幼儿园负责人史海霞为争夺生源,在多次滋扰“两河中心幼儿园”后,决定由杨文明具体实施投放危险物质行为,诱使小孩捡食有毒食品中毒,试图对“两河中心幼儿园”造成负面影响,降低其生源招收数量。

2013年4月18日,杨文明受史海霞指使,到集市上从张增霞手中购买毒鼠药一瓶。4月24日,杨文明将事先用毒鼠药配制的一瓶奶制品饮料连同吸管、铅笔等物品装入塑料袋内,放在直达“两河中心幼儿园”的一条街道上。4月24日早晨,两河村村民任老太太带着孙女和外孙女去幼儿园上学,途中捡到了杨文明所放的塑料袋,任老太太将其带回家。当天下午放学后,两个孩子和任老太太一起吸食了塑料袋里的饮料,均出现中毒症状。经医院抢救,两个孩子先后死亡,老人治疗后出院。石家庄市人民检察院认为,被告人杨文明、史海霞之行为构成投放危险物质罪,被告人张增霞之行为构成非法买卖危险物质罪,案件将择期宣判。

                                     (来源:新华网)

9、律师强奸女客户获刑4年 曾辩称对方用手盗取其精液

北京市北元律师事务所的主任张勇,是名校的博士研究生,还曾连续4年被评为“全国百强律师”。

而这位知名律师,却在自己的办公室内强奸了19岁的女当事人小华(化名)。尽管案发后,张勇一再辩称自己的行为属于“犯罪中止”,是小华用手“盗取”了他的精液,但经过两级法院的审理,张勇最终还是被法院以强奸罪判处有期徒刑4年。

检方指控,2012年9月13日17时许,张勇在其位于海淀区中国政法大学文化楼2单元102室北京北元律师事务所内,使用暴力、胁迫手段,强行与19岁的小华发生性关系,后因小华反抗没有得逞。检方认为张勇已犯强奸罪,但属于犯罪未遂。

一审开庭时,张勇对检方指控其涉嫌强奸罪的罪名无异议,但辩称自己虽然使用了暴力,却不存在胁迫,只是同小华下体有接触,但没有继续,后来自己也只是猥亵。张勇认为,自己的行为属于犯罪中止,而非犯罪未遂。

对于小华裤子上的精斑,张勇表示,是自己实施猥亵后,小华的手上沾上了精液,并顺手抹在了其裤子上。针对张勇为自己的辩解,检方出示了法医物证鉴定,鉴定结论显示,小华身上多处私密部位上都检出张勇的唾液斑,且小华身体有多处软组织损伤,已构成轻微伤。

法院审理后认为,张勇在遇到小华的强烈反抗未能奸入的情况下,没有立即停止犯罪行为,而是继续猥亵,发泄性欲,因此不属于犯罪中止。对于张勇庭审中表示小华是因谈风险代理不成而“盗取”精液,实施报复,法院认为张勇对小华的报案动机的判断为其主观臆断,不足采信。后,一审法院认定张勇的强奸行为属犯罪未遂,从轻判处其有期徒刑4年。一审判决做出后,张勇提出了上诉。最终,二审法院终审驳回了张勇的上诉,维持了原判。

(来源:北京晨报)

10、浙江温岭杀医案被告人犯故意杀人罪一审被判死刑

1月27日上午,浙江省台州市中级人民法院对社会各界高度关注的温岭杀医案作出一审判决:被告人连恩青犯故意杀人罪,判处死刑,剥夺政治权利终身。

台州中院审理查明,2012年3月18日至3月26日,连恩青在温岭市第一人民医院接受了鼻部手术治疗。因感到术后效果不佳,连恩青多次到医院投诉,并多次到其他医院就医,但均无进展。2013年10月25日上午8时20分许,连恩青携带事先准备的榔头和尖刀来到温岭市第一人民医院对医护人员行凶,致1死两伤。经司法鉴定,连恩青作案时意识清晰,作案动机现实,辨认和控制能力存在,有完全刑事责任能力。

台州中院认为,连恩青事先预谋并持榔头和尖刀故意杀害他人,致一人死亡、一人重伤、一人受伤的严重后果,其行为已构成故意杀人罪。犯罪情节特别严重,依法应予严惩。公诉机关指控的罪名成立。

依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款之规定,以故意杀人罪,判处连恩青死刑,剥夺政治权利终身。

一审宣判后,被告人连恩青当庭未表示是否提出上诉。来自新华社、台州电视台的多家媒体记者和被告人家属等近百名当地群众参与宣判现场的采访和旁听。

(来源:人民法院报)

11、陕西富平贩婴案尘埃落定 张淑侠期限内未上诉

1月26日,陕西富平产科医生张淑侠拐卖儿童案14日在渭南公开宣判,张淑侠犯拐卖儿童罪,一审被判死刑,缓期两年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。渭南市中级人民法院26日向记者透露,在法律规定的刑事案件上诉和抗诉期限内,张淑侠没有提出上诉。

2014年1月14日,渭南市中级人民法院以犯拐卖儿童罪依法判处被告人张淑侠死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。宣判后,张淑侠当庭未明确表示是否上诉,声称她要考虑一下。

依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条,不服判决的上诉和抗诉的期限为十日,不服裁定的上诉和抗诉的期限为五日,从接到判决书、裁定书的第二日起算。

(来源:中国新闻网)

12、驾车撞人并碾压 药家鑫“翻版”获刑十四年

驾车撞倒别人,为逃避责任,竟然故意碾压拖行被害人,致使被害人重伤后,经抢救无效死亡,实在是“药家鑫”的翻版,这种泯灭人性的行为终要付出沉重代价。日前,广西壮族自治区钦州市中级人民法院作出了判处被告人李某某以故意杀人罪、判处有期徒刑十四年,剥夺政治权利四年的判决。

经审理查明,2013年4月19日9时50分许,被告人李某某驾驶一辆北京现代小汽车沿新修国道209线自北海市往灵山县文利方向行驶,至文利镇升安村委二级路段时,与前方同向一辆无证驾驶且无打转向灯欲向左转时无牌摩托车发生碰撞,致驾驶摩托车的被害人刘某晓摔倒在公路左边泥地上,搭乘摩托车的被害人刘某昭倒地后被肇事小车碾压在车底。为逃避责任,被告人李某某驾车加速逃逸,故意碾压拖行被害人刘某昭约三十米远后逃离现场,致被害人刘某昭重伤,在送往医院途中经抢救无效死亡。经鉴定,被害人刘某昭系因外伤性重型颅脑挫伤、内脏挫伤合并全身多处创伤骨折死亡。当天中午,被告人李某某驾驶肇事小车到灵山县交通管理大队武利中队投案自首。

钦州市中级人民法院认为,被告人李某某驾驶小汽车在与同方向左转的摩托车发生碰撞致人受伤后,为逃避法律责任,明知道被害人被撞击至其驾驶小汽车的挡风玻璃后已跌到车底下,仍置被害人刘某昭生死不顾,驾驶小汽车碾压被害人刘某昭致死亡,其行为已构成故意杀人罪。案发后,被告人李某某自动投案,并如实供述其犯罪事实,属自首行为,依法可以从轻或减轻处罚。归案后,其亲属主动将部分赔偿款交给警方赔偿给被害人亲属。根据被告人李某某的犯罪事实、犯罪性质和情节以及对社会的危害程度及其悔罪表现,依法上述判决。

(来源:中国法院网钦州频道)

13、四川泸县致28死爆炸事故终审 煤矿主被判20年

2月12日,记者从省安监局获悉,泸州市中级人民法院对泸县桃子沟煤矿“5.11”重大瓦斯爆炸事故案进行终审宣判,驳回泸县桃子沟煤矿(又名泸县桃子沟煤业有限公司)及19名事故责任人的上诉,维持原判。罗剑和李贞元作为煤矿业主,依法判处有期徒刑20年。

法院审理查明:2013年5月11日,发生在泸县桃子沟煤矿的瓦斯爆炸事件中,泸县桃子沟煤业有限公司作为煤炭生产企业,在煤炭开采过程中违反法律法规,在生产矿井内设置爆炸物库房非法储存炸药、雷管和允许工人在井下私存爆炸物,并制作假的爆炸物管理台账逃避监管,已危害公共安全,构成非法储存爆炸物罪。罗剑、李贞元、张长勇等12人在泸县桃子沟煤矿担任不同要职,在生产、作业过程中,违反煤矿生产安全管理的规定,未经审批违规作业,对存在的安全隐患未尽到监督管理职责,造成28人死亡、18人不同程度受伤,直接经济损失达人民币2449万元的重大损失,情节特别恶劣。

2013年8月20日,泸州市江阳区人民法院对“5.11”矿难事故中查处的7名公职人员涉嫌玩忽职守、受贿犯罪案件作出一审判决,依法分别判处有期徒刑2至7年。同一天,泸县人民法院对被告单位泸县桃子沟煤矿犯非法储存爆炸物罪,依法判处罚金50万元;原法人代表罗剑、煤矿业主李贞元等4名被告人犯重大责任事故罪和非法储存爆炸物罪,数罪并罚,依法分别判处有期徒刑16至20年。其中,罗剑和李贞元作为煤矿业主,为追求经济利益,严重违反安全管理规定,违法组织生产,导致重大伤亡事故和重大经济损失,情节特别恶劣,依法判处有期徒刑20年。原矿长张长勇等8名被告人犯重大责任事故罪,依法判处有期徒刑5年至6年6个月。

一审判决后,原审被告单位及19名原审被告人均提出上诉。经泸州市中级人民法院二审审理后认为,二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致,原审被告单位及原审被告人的上诉理由及辩护意见均不能成立。该院终审裁定驳回上诉,维持原判。

(来源:四川在线)

14、宁夏彭阳一家7口灭门案一审开庭审理

2月17日上午,宁夏彭阳“10•14”特大杀人案在宁夏回族自治区彭阳县法院一审开庭审理,案件由固原市中级人民法院负责审理,人大代表、政协委员、受害者亲属和被告人亲属等100余人旁听了庭审。

公诉机关指控,被告人麻永东因婚姻、家庭矛盾,对其岳父及家人怀恨在心。2013年10月14日22时许,麻永东携带作案工具马刀一把,驾驶两轮摩托车到其岳父兰油布家,翻墙入院,将兰油布及其妻子、兰油布父母、兰油布的两个孙女和兰油布的女儿(麻永东妻子)杀害。

公诉机关认为,被告人麻永东作案手段极其残忍,犯罪气焰非常嚣张,后果十分严重。其犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以故意杀人罪追究其刑事责任。

在审判长主持下,法庭就起诉书指控被告人麻永东犯故意杀人罪的犯罪事实进行了法庭调查。在法庭辩论阶段控辩双方就定罪、量刑的事实、证据和适用法律等问题分别发表了公诉意见和辩护意见。法庭辩论结束后,被告人麻永东作了最后陈述。

经过合议庭合议,审判长宣布本案择期宣判。

(来源:新华网)

15、网曝河南鹿邑“省人大代表包养情妇” 当地已成立联合调查组

2月17日从河南鹿邑县委宣传部了解到,2月14日晚,腾讯微博用户李珊珊连发微博称:“河南志元食品集团有限公司董事长罗志元包养情妇、养私生女”。获悉这一情况后,河南鹿邑县委高度重视,迅速召开专题会议,成立由人大、纪委、组织、公安、人口计生委等部门组成的联合调查组,对微博反映罗志元的情况进行调查,并将依据调查认定的事实,依法依纪严肃处理。

据调查组初步了解,河南志元食品集团有限公司是一家大型食品加工民营企业集团,该企业目前运转良好,没有发现违法经营现象。罗志元于2007年12月当选为河南省第十一届人大代表,于2012年12月当选为河南省第十二届人大代表,其代表资格合法有效。

2月16日,鉴于罗志元正在国外考察,联合调查组已通知河南志元食品集团有限公司和罗志元本人,速从国外返回鹿邑接受调查。调查结果将及时向社会发布。

17日发布的情况通报还称,关于原告李珊珊与被告罗志元子女抚养纠纷一案,鹿邑县人民法院已于2013年12月23日立案受理,目前该案正在审理过程中。

(来源:新华网)

16、广西枪杀孕妇警察一审被判死刑 被告人称会上诉

2月17日,广西贵港市中级人民法院对“广西警察枪杀孕妇案”一审公开宣判,被告人胡平因犯故意杀人罪,被判死刑,剥夺政治权利终身,胡平称会上诉。

2013年10月28日,广西平南县大鹏镇发生一起杀人案,该县公安局民警胡平酒后在该镇某米粉店购买食品时,只因米粉店不卖奶茶,遂拔枪打死已怀有身孕的女店主,其丈夫中枪侥幸未死。

案件发生后,涉案民警胡平被开除党籍、开除公职,移送司法机关处理,并被检察机关以涉嫌故意杀人罪提起公诉,6名有关责任人被停职调查。据中央政法委2014年2月11日通报,平南县原副县长、公安局长周贤,公安局原政委李坚分别受到撤销党内职务、行政撤职处分,其他相关责任人分别受到党纪政纪处理。

据报道,涉案民警的家属曾试图通过经济赔偿取得被害人谅解,但被受害人家属拒绝。当地政府部门也曾提出赔偿计划,并和被害人家属进行协商,当事人家属一度拒绝赔偿。

2014年2月13日,广西贵港市中级人民法院开庭公开审理原广西平南县公安民警胡平涉嫌故意杀人一案。被害人家属、被告人家属、人大代表、政协委员、社会群众及媒体记者等40多人旁听了庭审。

公诉机关指控,2013年10月28日,被告人胡平协助湖南省娄底市新化县刑侦大队的两名民警在大鹏镇调查案件,晚上19时许到该镇“兄弟酒家”吃饭喝酒,22时许在返回平南县城途经该镇新塱街时,被告人胡平因醉酒下车闯入“老牌螺蛳粉店”,持枪将店主吴英、蔡世勇击伤,吴英经抢救无效死亡。

公诉机关认为,被告人胡平开枪射击他人,致一人死亡、一人轻伤,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条的规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以故意杀人罪追究其刑事责任。

在审判长的主持下,法庭就起诉书指控被告人胡平犯故意杀人罪的犯罪事实进行了法庭调查。在法庭辩论阶段控辩双方就定罪、量刑的事实、证据和适用法律等问题分别充分发表了公诉意见和辩护意见。辩论终结后,被告人胡平向法庭作了最后陈述。

(来源:中新网)

17、“复旦投毒案”一审宣判 被告林森浩被判死刑

上海市第二中级人民法院18日对“复旦投毒案”一审公开宣判,被告人林森浩因犯故意杀人罪被判处死刑,剥夺政治权利终身。

经法院审理查明,2013年4月1日上午,黄洋从421室饮水机中接取并喝下已被林森浩投入二甲基亚硝胺的饮用水。之后,黄洋发生呕吐,于当日中午至中山医院就诊。次日下午,黄洋再次至中山医院就诊,被发现肝功能受损严重,遂留院观察。4月3日下午,黄洋因病情严重被转至外科重症监护室治疗。在黄洋就医期间,林森浩还故意隐瞒黄洋的病因。4月11日,林森浩在两次接受公安人员询问时均未供述投毒事实,直至次日凌晨经公安机关依法予以刑事传唤到案后,才如实供述了上述投毒事实。被害人黄洋经抢救无效于4月16日死亡。经鉴定,被害人黄洋符合二甲基亚硝胺中毒致急性肝坏死引起急性肝功能衰竭,继发多器官功能衰竭死亡的症状。

法院认为,被告人林森浩为泄愤采用投放毒物的方法故意杀人,致被害人黄洋死亡,其行为已构成故意杀人罪,依法应予惩处。被告人林森浩系医学专业的研究生,又曾参与用二甲基亚硝胺进行有关的动物实验和研究,明知二甲基亚硝胺系剧毒物品,仍故意将明显超过致死量的该毒物投入饮水机中,致使黄洋饮用后中毒。在黄洋就医期间,林森浩又故意隐瞒黄洋的病因,最终导致黄洋因二甲基亚硝胺中毒而死亡。上述事实,足以证明林森浩主观上具有希望被害人黄洋死亡结果发生的故意。林森浩关于其系出于作弄黄洋的动机,没有杀害黄洋故意的辩解及辩护人关于林森浩属间接故意杀人的辩护意见,与查明的事实不符,均不予采纳。被告人林森浩因琐事而采用投毒方法故意杀人,手段残忍,后果严重,社会危害极大,罪行极其严重。林森浩到案后虽能如实供述罪行,尚不足以从轻处罚。辩护人建议对林森浩从轻处罚的意见,亦不予采纳。

依照《中华人民共和国刑法》,被告人林森浩犯故意杀人罪,被判处死刑,剥夺政治权利终身。

(来源:新华网)

18、中纪委14小时曝两落马高官 被称是去年反腐工作的必然延续

2月18日傍晚,中央纪委监察部在其官网上公布,海南省副省长冀文林涉嫌严重违纪违法,目前正接受组织调查。仅隔14小时后的19日早上,中央纪委监察部又在官网上发布消息,陕西省政协副主席祝作利涉嫌严重违纪违法,目前正接受组织调查。

隔天公布一个省部级官员“落马”,这一频率让外界联想到去年底密集公布“落马”高官掀起的一次反腐高潮。

进入去年11月底后,中央纪委监察部每隔几天就会公布一个省部级官员因涉嫌严重违纪违法而接受组织调查,12月就公布了5位省部级官员“落马”。

在冀文林和祝作利之前被查处的是原四川省政协主席李崇禧。

李于2013年12月29日被公布因涉嫌严重违纪违法而接受调查,随后被免去省政协主席职务,政协委员资格也被撤销。

中共中央党校教授戴焰军说,新公布的这两名“落马”官员,是去年反腐败工作的必然延续。

(来源:新华社)

19、刘汉涉嫌组织领导参加黑社会性质组织被公诉

2月20日,刘汉、刘维等36人涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织、故意杀人、包庇、纵容黑社会性质组织等案,经依法指定管辖,由湖北省咸宁市人民检察院于2月20日向咸宁市中级人民法院提起公诉。该案涉案人员涉嫌多个严重犯罪,其中刘汉、刘维涉及15个犯罪罪名,情节恶劣、危害严重,是近年来国内公诉的特大涉黑犯罪集团。

去年4月,公安部指定此案由湖北侦办。办理该案的公安民警辗转四川、北京、广东等10余个省市,行程数十万公里,全力侦破此案,追缴军用手榴弹3枚、各类枪支20支、子弹677发、钢珠弹2163发,依法扣押、查封、冻结刘汉等人及汉龙集团及其关联公司名下的巨额资产,掌握了大量刘汉、刘维组织、领导黑社会组织犯罪和指使杀人等主要犯罪证据。

检方指控,1993年以来,被告人刘汉、刘维等36人无视国家法律,组织、领导、参加黑社会性质组织,大肆进行违法犯罪活动,攫取巨额经济利益,称霸一方,在四川省广汉、绵阳、什邡等地及部分行业内,形成非法控制和重大影响,严重破坏社会治安、经济和社会生活秩序。其中,故意杀人5起致6人死亡、故意伤害2起致2人死亡、非法拘禁1起致1人死亡。此外,被告人还千方百计拉拢腐蚀国家工作人员,寻求保护,巩固和扩张其社会影响力。

检方指出,刘汉、刘维等人的行为已构成组织、领导、参加黑社会性质组织罪、故意杀人罪、故意伤害罪、非法拘禁罪、妨害公务罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、开设赌场罪、非法买卖枪支罪、非法持有枪支弹药罪、非法经营罪、串通投标罪、故意毁坏财物罪、窝藏罪、骗取贷款、票据承兑、金融票证罪等,应对相关被告人予以数罪并罚。

(来源:新华网)

20、昆明火车站“3•01”严重暴力恐怖案成功告破

3月1日晚发生在云南昆明火车站的严重暴力恐怖案,经公安部组织云南、新疆、铁路等公安机关和其他政法力量40余小时的连续奋战,于3月3日下午成功告破。

现已查明,该案是以阿不都热依木•库尔班为首的暴力恐怖团伙所为。该团伙共有8人(6男2女),现场被公安机关击毙4名、击伤抓获1名(女),其余3名已落网。

3月1日21时许,昆明火车站广场发生蒙面暴徒砍人事件。截至2日6时,已造成29人死亡、130余人受伤。受伤群众已分别被安置在多家医院,各级医疗部门已调集精干力量,全力救治伤员。昆明火车站当晚各车次均已发出,昆明市社会秩序稳定。

此外,暴恐案发生后,王某等45人在互联网上编造、传播谣言,故意制造恐慌情绪,扰乱社会秩序,被依法处以治安处罚。

(来源:新华社)

21、南京打护士官员夫妇一人被刑拘一人被免职

3月5日,从南京市有关部门和江苏省人民检察院获悉,2月25日发生在南京市口腔医院的护士被打案件处理情况又有新进展。嫌疑人袁亚平(女)已被警方刑事拘留,将依据伤情鉴定结果依法处理;另一涉案人员董安庆,江苏省人民检察院给予其行政记大过处分,并免去其江苏省人民检察院宣传处处长职务。

南京市卫生局新闻发言人说,南京市口腔医院被殴打女护士陈星羽收治入院后,鼓楼医院先后四次组织专家会诊,与会专家经询问患者病情变化、共同查体,结合影像学复查及神经电生理及免疫学检查结果,综合心理学、中医学科干预意见,会诊意见如下:患者目前存在的双下肢瘫痪(双下肢肌力二级),是由于外伤导致脊髓一过性损伤和急性应激反应共同作用所致。

南京市公安局新闻发言人说,在玄武公安分局前期开展调查取证的基础上,市公安局迅速派出法医专家赶到医院了解受害人陈星羽的伤情,并作初步检查。鉴于伤者伤情经过一周的治疗仍没有恢复功能,3月4日,市公安局启动外聘专家进行司法鉴定程序,邀请了江苏省高级人民法院、南京脑科医院、江苏省人民医院等单位的专家,围绕伤情进行初步会商。经参会专家共同商议讨论,认为鉴于目前伤者的伤情未稳定、治疗未终结,需要进一步动态观察明确诊断,司法鉴定仍不具备法定条件。但鉴于事发至今,陈星羽的伤情尚无明显好转,且不排除造成较为严重后果的可能性。根据有关法律,3月5日下午,公安机关依法对袁亚平采取刑事拘留的强制措施。最终,警方将依据伤情鉴定的结果依法处理。

(来源:新华网)

22、全国最大网络赌博案开庭审理 涉案4840亿元

3月11日,涉案金额高达4840亿元的全国最大网络赌博系列案在广州市荔湾区人民法院开庭审理。黄健沛等19名被告人被控涉嫌设赌场罪、赌博罪,是31件系列案中人数最多的一件2013年,由公安部督办、广州警方出动近千警力,破获了一起覆盖全国多省市、涉案人员达数百人的特大网络赌博团伙,代号“116”专案。

据检察机关指控,2007年开始,被告人谢阳真(另案处理)等人从境外取得“皇冠”“永利高”等赌博网站大股东级别的代理权限,按“股东”一“总代理”一“代理”一“会员”层级管理的形式,利用境外“皇冠”“永利高”等赌博网站投注“足球竞技博彩”等进行网络赌博,从中谋取非法利益。

2008年3月至2013年4月,被告人黄健沛、陈宁海在谢阳真(另案处理)等人的指使下,在广州市番禺区等地操纵、管理“皇冠”“永利高”等赌博网站,负责网络赌博账号的管理、赌资统计、对数和赌资交收。经鉴定,2008年至2013年4月,“皇冠”“永利高”赌博网站共接受下级代理总投注金额4840多亿元。

荔湾区法院介绍,“116”特大网络赌博专案涉及的犯罪人数众多、层级复杂、涉案金额庞大,是近年罕见的利用网络开设赌场、进行赌博的案件。

(来源:新华网)

23、西安通报幼儿园私自给幼儿服药事件:3人被拘

针对“西安幼儿园私自给幼儿服用处方药”事件,西安市政府新闻办3月13日发布通报称,公安部门根据调查结果,现已对两所幼儿园的法人孙某、枫韵幼儿园园长赵某、保健医生黄某等3人予以刑事拘留。此外,经核实,网络所传幼儿园负责人的爱人为某区政府领导的消息不属实。

3月10日,有家长反映西安市枫韵幼儿园给幼儿服用处方药,造成部分家长聚集幼儿园,当晚,西安市级相关部门和所在区立即组成工作组,连夜进驻涉事幼儿园迅速展开调查和处置工作。11日,工作组责成相关部门依法对现场药品进行封存送检,组织专家分析评估,指定专业医院部署幼儿体检工作,公安部门也介入调查。12日工作组就已采取的措施和处置进展情况集中向幼儿家长进行了解释说明,通过媒体公布了药剂科、儿科专家的分析意见,部分幼儿已分批进行体检。12日鸿基新城幼儿园也发生了服用该药造成家长聚集的情况。

经查,这两所幼儿园为同一法人,系民办。符合法律法规登记注册条件,分别在莲湖区和雁塔区登记注册,均挂靠在陕西省宋庆龄基金会名下。其中,枫韵幼儿园设有大、中、小、托班共24个班级,目前在园幼儿692名;鸿基新城幼儿园设有大、中、小、托班共24个班级,目前在园幼儿763名。经核实,网络所传幼儿园负责人的爱人为某区政府领导的消息不属实。

3月12日,公安部门根据调查结果,以涉嫌非法行医对两所幼儿园的法人孙某、枫韵幼儿园园长赵某、保健医生黄某立案侦查,现3人已被刑事拘留。同日,将鸿基新城幼儿园园长梅某、副园长赵某及保健医生等涉事责任人控制并审查。

据涉事幼儿园负责人交代,因了解到盐酸吗啉胍片(ABOB,别名“病毒灵”)可以预防感冒、增强抵抗力,为提高出勤率,因此给部分班级的幼儿服用,此做法未事先征求幼儿家长意见。目前,具体服药情况正在进一步调查核实。

11日、12日,西安市卫生局先后两次组织市属相关医院药剂、感染、呼吸、儿内等方面的专家,以及西京医院、唐都医院、交大一附院、交大二附院药剂学、儿科专家对“病毒灵”的适应症、禁忌症、疗效、毒副作用等方面进行医学评估。专家给出的意见综合为以下几点:(一)涉事幼儿园使用的“病毒灵”为国药准字号药物,药品在有效期内,有儿童服用剂量说明(10mg/kg),为处方用药;(二)“病毒灵”在我国已经使用50多年,用于流感病毒及疱疹病毒感染的治疗,在体内通过肝脏代谢,24小时随尿排出体外。经专家讨论及查阅相关文献,该药预防性效果不明显;(三)“病毒灵”的不良反应可引起出汗、食欲不振及低血糖等反应,查阅此药的相关文献及资料,未见其它不良反应;(四)目前,国内外没有文献资料和临床数据能够证明此药对儿童智力、身体发育有影响。如出现不适症状,建议医学观察。

本着对幼儿和家庭负责的态度,根据家长意愿,西安市卫生局正在分批组织服用药品的幼儿,在西北地区儿科综合实力最强的西安市儿童医院进行免费检查,并组织专业医生对检查结果进行分析研究。教育部门已经全面接管涉事幼儿园的保教工作,抽调的园长和保教人员已全部到位,进驻幼儿园。经过与幼儿家长沟通,幼儿园13日正常开园,恢复教学秩序。

(来源:人民网)

刑事业务动态

1、刑辩业务部甘思明、梁佳丽律师赴江苏博事达律师事务所

2014年1月12日,为提升执业技能、促进交流,我所指派刑辩业务部甘思明、梁佳丽律师赴江苏博事达律师事务所参与“非法证据排除与律师辩护”研讨会。

  本次研讨会是北京大学法学院教授、博士生导师陈瑞华与江苏博事达律师事务所及著名刑辩大律师薛火根等热爱刑辩事业人士策划的“非法证据排除规则与律师辩护”项目的“开篇”会议,会议邀请了南京地区工作在一线的公、检、法中从事刑事工作的精英、南京及周边地区的知名刑辩大律师参加,会议规模不大但阵容强大。本次研讨会在薛火根大律师主持下,分三阶段进行,第一阶段:陈瑞华教授做“非法证据排除规则与律师辩护”项目主题发言,介绍“项目”的宗旨和实施计划,并对广大法律工作者做出了期许;第二阶段:由来自公、检、司、法的代表依次介绍工作中运用非法证据排除规则所遇到的情况;第三阶段:互动交流。

  这次参加“非法证据排除规则与律师辩护”研讨会,江苏义行律师事务所刑辩业务部收获多多!不仅充实了知识,开阔了视野,更找到了为刑辩事业奋斗、谋发展的“组织”,将为刑辩业务部今后成为高端、品牌的刑事辩护奠定基础!

2、刑辩业务部甘思明、梁佳丽、祝恒律师赴南京参加“全省律师刑事业务培训班”学习

2014年3月8日,为提升执业技能、促进交流,我所指派刑辩业务部甘思明、梁佳丽、祝恒律师赴南京参与“全省律师刑事业务培训班”学习。

 本次培训时间为期一天,上午由北京大学法学院教授、博士生导师陈瑞华讲授“刑事辩护的几个前沿问题”,下午由最高人民法院刑事审判庭第三庭庭长戴长林讲授“非法证据排除规则与庭前会议”。

 通过此次刑事业务培训,让江苏义行律师事务所刑辩业务部收获多多!不仅充实了知识,更了解到新《刑事诉讼法》下刑事辩护律师的发展方向和,同时,加深了与业界知名刑辩律师和本省专业刑辩律师交流与沟通,将为刑辩业务部今后成为高端、品牌的刑事辩护奠定基础!

3、甘思明律师被市人大常委会评为“千名代表听百案”活动先进个人

2014年3月11日下午两点,我所甘思明律师参加了徐州市人大常委会召开的“千名代表听百案”活动推进会。

 会上,首先由市人大常委会内司工委张新茹、市中级人民法院院长马荣、市人民检察院检察长杨其江、市司法局党委书记王铁军分别针对全市人大代表旁听评议庭审活动发表了重要讲话。随后,宣读了徐人常发【2014】4号徐州市人大常委会关于表彰2012-3013年度“千名代表听百案”活动先进集体和先进个人的决定,其中,我所甘思明律师等十名律师在先进个人名单中,也是人大评出的“十佳出庭律师”。最后,由市人大常委会主任赵保华做总结发言,赵保华主任充分肯定了该活动的重要意义和各级部门付出的努力,表扬了在该活动中涌现的先进个人,希望大家再接再厉,将这样一个极具特色的好活动继续完善深入,进一步发挥人大促进司法公正、提高司法公信、改进司法监督的作用。

4、朱静、甘思明律师文章刊登在2014年《中国律师杂志》

朱静、甘思明律师共同编写的《从个案谈律师的审前辩护》一文刊登在《中国律师杂志》2014年第3期实务篇中。



义行法眼

伪造证据虚假诉讼 是否构成犯罪?

2010年1月,深圳某我国台湾地区上市公司下属子公司L与某在港上市公司内地子公司T签订货物买卖合同。后因L公司交货出现质量问题,T公司多次要求处理未果。2010年5月,L公司出具印有伪造T公司公章的对账单和补充协议,在T公司所在地法院起诉其拖欠货款。诉讼案件一出,严重影响了T公司及其母公司的商业信誉。法院最终依据L公司提供的伪造证据判决T公司败诉,并承担民事赔偿责任。T公司不服,举报L公司涉嫌诈骗。

本案涉及“诉讼诈骗”的相关规定和实务操作。首先,所谓诈骗罪,是指以非法占有为目的,使用欺骗方法,骗取数额较大的公私财物的行为。通常情况下,诈骗行为仅发生在行为人与被害人之间,由于行为人的欺骗行为,受害人产生认识错误,从而处分自己的财物。但是,现实生活中也存在被害人与受骗方并非同一人的情况,被称为“三角诈骗”。“三角诈骗”的学理构造是:“行为人实施欺骗行为——受骗方产生错误认识并处分被害人财产——行为人获得财物”。

其次,诉讼诈骗的内涵。诉讼诈骗是一种典型的“三角诈骗”,具体是指行为人以提起民事诉讼为手段,提供虚假的陈述、出示虚假证据,使法院作出有利于自己的判决,从而获得被害人财物的行为。在诉讼诈骗中,受骗方并非受害人,而是作出判决的该案法官。当案件进入法庭后,涉案财产的处分权在某种程度上已经转移到法官手中,此时行为人提供虚假证据,欺骗法官作出不利于被害人的判决,从而间接获取财物。

第三,不同声音。根据2002年9月最高人民检察院研究室《关于通过伪造证据骗取法院民事判决占有他人财物的行为如何适用法律问题的回复》(以下简称“伪造证据回复”),以非法占有为目的,通过伪造证据骗取法院民事裁判占有他人财物的行为所侵害的主要是人民法院正常的审判活动,可以由人民法院依照民事诉讼法的有关规定作出处理,不宜以诈骗罪追究行为人的刑事责任。如果行为人伪造证据时,实施了伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章的行为,构成犯罪的,应当依照刑法第二百八十条第二款的规定,以伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪追究刑事责任;如果行为人有指使他人作伪证行为,构成犯罪的,应当依照刑法第三百零七条第一款的规定,以妨害作证罪追究刑事责任。

劳动用工业务专栏

服务产品

1、劳动用工专项顾问

2、劳动合同、规章制度、员工手册的设计制作

3、人力资源管理工作流程设计

4、劳动用工各环节常用文书设计

5、劳动用工法律风险防范体系建立

6、劳动用工专项法律培训

7、处理与人力资源管理有关的其他事务

劳动用工立法动态

一、《劳务派遣暂行规定》深度解读

劳务派遣作为一种补充用工用工形式在一定时期内深受用人单位喜爱,但是由于立法的不完善,企业滥用劳务派遣的情况比比皆是,同样劳务派遣用工的数量和比例高的惊人。国家为了合理控制这种补充的劳动形式,在2008年制定的劳动合同法中有多个条款指向劳务派遣。但是因为条款制定的过于原则,造成法律实施后,劳务派遣不但未合理控制劳务派遣,相反的刺激了劳务派遣的繁荣。在2012年底,国家针对这种情况,对劳动合同法出了修正,但是修正案的实施依赖于相关配套的规定,在经过漫长的等待后,人力资源和社会保障部于2014年1月26日公布了《劳务派遣暂行规定》(人力资源和社会保障部令第22号),自2014年3月1日起施行。修正案和暂行规定,将对使用劳务派遣企业的用工理念、方式带来深刻的影响,我们从以下几个方面对主要内容做一个简要的解读:

1、定量使用劳务派遣:劳务派遣用工比例划定10%“红线”

《劳务派遣暂行规定》公开征求意见时的条款是,“用工单位在辅助性岗位使用的被派遣劳动者数量不得超过用工总量的10%”。而出台的《劳务派遣暂行规定》第四条规定,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。把临时性和替代性岗位所占比重也算到百分之十里了。对用工数量做了进一步的限制。百分之十的红线,对于大多数使用派遣员工的企业是远远不够的。那么企业就需要考虑接着如何控制百分之十的红线。

   为使劳务派遣用工数量较多的用工单位能够平稳地将用工比例降至规定比例,最大限度地减少对企业生产经营、劳动者就业和劳动关系的影响,《暂行规定》给予了用工单位两年的过渡期,即用工单位在《暂行规定》实施前使用被派遣劳动者数量超过其用工总量10%的,可以在《暂行规定》施行之日起两年内逐步降至规定比例。

2、定性使用劳务派遣,劳务派遣必须使用在“三性”岗位上

 《劳动合同法修正案》对劳务派遣“三性”作了具体界定,明确规定劳务派遣用工的岗位在临时性、替代性、辅助性的岗位上。“临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位”;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;临时性和替代性非常容易界定,辅助性如何界定,产生了重大的异议,是政府来定,企业来定,还是由企业和员工一起来定呢?

 《劳务派遣暂行规定》第三条明确规定,辅助性岗位的确定,明确规定应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。也就是说企业的辅助性岗位需经过法定民主程序来确定,如果违反该民主程序的需要追究法律责任,即由人力资源社会保障行政部门责令改正,给予警告,给被派遣劳动者造成损害的,依法承担赔偿责任。因此,使用派遣用工方式的单位,必须马上进行法定的民主程序来确定使用派遣的辅助性岗位。                          

3、派遣员工退回被限制:患病和三期的女员工劳务派遣期满也不得退回派遣单位

  为保障被派遣劳动者的就业稳定性,防止用工单位无正当理由随意退回被派遣劳动者,《暂行规定》明确了用工单位可以退回劳动者的情形:一是用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的;二是用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的;三是劳务派遣协议期满终止的。

对于合同到期的派遣员工,如果被派遣劳动者有患病或者非因公负伤在规定的医疗期内以及女职工在孕期、产期、哺乳期等情形的,在派遣期限届满前,用工单位不得将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。派遣期限届满的,应当延续至相应情形消失时方可退回。

4、保险、福利同工同酬

劳动合同法修正案明确规定了派遣员工和正式员工同工同酬的权利,要实行一套没有歧视的报酬分配方案即可。那么同工同酬是否包括保险福利呢?《暂行规定》在新修订劳动合同法所规定的用工单位应当对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法的基础上,又增加了在福利待遇权益方面,明确用工单位应当按照劳动合同法第六十二条的规定,向被派遣劳动者提供与工作岗位相关的福利待遇,不得歧视被派遣劳动者。因此对于同工同酬,单位不仅需要制定一套合理的没有歧视的报酬分配方案,还应在保险福利方面,实现不能歧视。

二、《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》        

   国家高度重视劳动者劳动报酬权益维护工作,近年来通过不断加大劳动保障立法、强化欠薪法律责任等措施,加强劳动者权益维护。特别2011年5月,《刑法修正案(八)》新设拒不支付劳动报酬罪,规定了欠薪的刑事法律责任。据不完全统计,自《刑法修正案 (八)》实施以来,各地人社部门共向公安机关移送拒不支付劳动报酬案件852件,涉案金额5.62亿元,涉案犯罪嫌疑人938人,公安机关立案579件,目前人民法院已审结案件134件,120名犯罪嫌疑人被追究刑事责任。最近,最高人民法院出台了《关于拒不支付劳动报酬罪司法解释》,表明了国家对于查处欠薪犯罪的重视和决心。人社部下发了有关学习贯彻拒不支付劳动报酬罪司法解释、加强行政司法联动严厉打击欠薪犯罪的通知。这些制度的出台有利于将法律规定落到实处,有效震慑和查处违法犯罪行为,更好地维护劳动者合法权益和社会稳定。

1、目前我国解决拖欠工资问题的现状

答:近年来,各地各有关部门高度重视保障工资支付工作,人社部门不断完善保障工资支付长效机制,加大劳动保障监察执法力度,妥善处理拖欠工资问题引发的群体性事件,预防和解决拖欠工资工作取得积极进展。但由于多方面原因,拖欠工资问题仍未能从根本上得到解决。特别是去年以来,受国际国内经济增长下行压力加大等因素影响,因拖欠工资引发的举报投诉案件、劳动争议案件和群体性事件数量仍处于高位,少数地方甚至发生因追讨被拖欠工资致伤致死的恶性事件。从各地反映的情况看,拖欠工资问题呈现出一些新的特点:一是拖欠工资案件数量增加。从全国各级劳动保障监察机构办理的拖欠工资等待遇案件数量来看,2012年共查处拖欠工资案件21.8万件,为622.5万名劳动者追发工资等待遇200.8亿元,分别较上年增长5%、16.7%、29.5%。二是拖欠工资领域呈扩大趋势,建设领域工资拖欠问题仍频发高发,加工制造、船舶修造、纺织等与外贸出口紧密关联的一些企业,尤其是劳动密集型中小企业生产经营困难加剧,企业拖欠工资问题明显增多。三是拖欠工资问题处置难度不断增大。一些企业拖欠工资往往涉及人数多、数额大,一旦处理不妥,容易激化矛盾。

党中央、国务院对此高度重视。国务院领导同志多次作出重要批示,要求做好 “两节”期间保障农民工工资支付工作。中办、国办在 《关于切实做好元旦春节期间有关工作的通知》中明确提出,要集中开展农民工工资支付专项检查,保证农民工及时拿到劳动报酬。2012年10月,人社部会同住房城乡建设部、公安部、国资委、国家工商行政管理总局、全国总工会等部门下发 《关于开展农民工工资支付情况专项检查的通知》,明确提出了目标任务和工作要求,各地各部门正在采取多种措施,协力解决农民工工资拖欠问题。近日,国家多个职能部门将再次抽调人员组成督查组,分赴各地开展工资支付情况督查活动。

2、司法解释的出台对于执法的实践意义

  司法解释对 《刑法修正案 (八)》有关内容作出了具体解释,特别是在欠薪入罪数额标准、以转移财产逃匿等方法逃避支付劳动者劳动报酬的情形认定、简化行政执法文书送达等方面都作出了具体规定,对拒不支付劳动报酬罪的适用规定了操作性指导,这种指导不仅体现在法院对案件的审理,而且进一步完善了劳动保障监察执法与刑事司法衔接制度,为人社部门具体执法实践中如何依法移送案件、正确适用法律规定、严格开展监察执法工作提供了依据。主要体现在以下3点:

一是明确了欠薪入罪的数额标准。司法解释规定了拒不支付劳动报酬罪的入罪数额幅度,对拖欠单个劳动者和多名劳动者劳动报酬分别规定了 “数额较大”的认定标准,即 “拒不支付一名劳动者三个月以上的劳动报酬且数额在五千元至三万元以上的;拒不支付十名以上劳动者的劳动报酬数额累计在三万元至十万元以上的”。同时,考虑到各地经济水平发展的不平衡,解释还规定了各地高级人民法院可以根据情况制定具体数额标准。

二是认定了“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬”的具体情形。司法解释列举隐匿财产、恶意清偿、虚构债务、虚假破产、虚假倒闭或者以其他方法转移、处分财产的;逃跑、藏匿的;隐匿、销毁或者篡改账目、职工名册、工资支付记录、考勤记录等与劳动报酬相关的材料的;以其他方法逃避支付劳动报酬等都属于转移财产、逃匿的具体违法情形。

三是规定了简便易行的行政执法文书送达程序。根据 《刑法修正案(八)》的规定,行政部门责令改正而仍不支付是不支付劳动报酬罪的构成要件之一。对欠薪逃匿案件的查处中,当直接送达无法送达时,如按公告送达60天期满再对行为人采取法律措施将影响执法效果。司法解释对送达程序作出了特别规定,即人力资源社会保障行政部门在无法直接送达的情况下,通过在行为人的住所地、生产经营场所等地张贴责令支付文书等方式责令支付,并采用拍照、录像等方式记录的,视为 “经政府有关部门责令支付仍不支付”。这些内容的规定,对于人力资源社会保障部门劳动保障监察执法中如何规范执法行为、把握判断涉嫌犯罪的法定情形、及时准确移送涉嫌违法犯罪案件都具有非常重要的指导作用。

三、《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》解读

近日,人社部、国家卫生计生委出台了《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》。这是贯彻《社会保险法》和《工伤保险条例》的一项重要举措,对规范劳动能力鉴定程序,加强劳动能力鉴定管理,为工伤职工提供公平公正、方便快捷的服务具有重要意义。    

1、劳动能力鉴定在工伤保险工作中起着什么作用?国家现有的法律法规对其有何具体规定?  

    劳动能力鉴定是工伤保险的一个重要环节,劳动能力鉴定等级是工伤职工享受工伤保险待遇的重要依据。随着参加工伤保险职工人数的增加,劳动能力鉴定工作的重要性日益显现。各地在劳动能力鉴定实践中积累了一些好做法,但也存在鉴定程序不规范、管理相对粗放等问题。《社会保险法》第三十六条明确要求劳动能力鉴定应当简捷、方便,《职业病防治法》第四十六条规定,职业病伤残等级的鉴定办法由国务院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门制定,《工伤保险条例》第四章专门规定了劳动能力鉴定的有关事宜。    为落实《社会保险法》、《职业病防治法》和《工伤保险条例》,指导各地更好地开展劳动能力鉴定工作,有必要细化劳动能力鉴定工作的相关规定。在这样的背景下,我们制定了《办法》。在起草过程中,我们多次组织专家研讨,听取地方人社系统和卫生计生系统的意见,并征求了法工委、法制办、全国总工会等单位和社会公众的意见。

2、参保人员受伤后进行劳动能力鉴定的程序

   《办法》共5章33条,从劳动能力鉴定机构的定位、鉴定程序、管理监督、法律责任等方面作出了具体规定。  关于鉴定程序,《办法》对劳动能力鉴定的申请提出、提交材料、材料审核、组织鉴定、现场鉴定、委托检查、结论送达、再次鉴定、复查鉴定等各个环节的程序、条件和期限均作出了具体规定。

3、重度身体残疾人员如何进行劳动能力鉴定

  《办法》明确规定,工作人员要告知申请人补正材料及作出鉴定结论的时限。第九条规定,劳动能力鉴定委员会收到劳动能力鉴定申请后,应当及时审核申请人提交的材料。申请人提供材料不完整的,应当在5个工作日内一次性书面告知申请人需要补正的全部材料。申请人提供材料完整的,劳动能力鉴定委员会应当自收到劳动能力鉴定申请后及时组织鉴定,并在60日内作出劳动能力鉴定结论。伤情复杂、涉及医疗卫生专业较多的,作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日;明确处理特殊情况的办法。职工因故不能按时参加鉴定的,经劳动能力鉴定委员会同意,可以调整现场鉴定的时间,作出劳动能力鉴定结论的期限相应顺延。对行动不便的工伤职工,劳动能力鉴定委员会可以组织专家上门进行劳动能力鉴定。明确送达时限。劳动能力鉴定委员会应当自作出鉴定结论之日起20日内将劳动能力鉴定结论及时送达职工及其用人单位,并抄送社会保险经办机构。    这些规定,都是为职工提供方便快捷服务的实质性条款,对方便职工有重要意义。    

4、工伤患者如何进行劳动能力鉴定  

  按照《办法》,工伤患者受伤后,首先要及时申请。职工发生工伤,经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的,或者停工留薪期满,工伤职工或者其用人单位应当及时向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。其次,工伤患者要向劳动能力鉴定部门提供全面准确的材料,包括工伤认定决定书原件和复印件;有效的诊断证明、按照医疗机构病历管理有关规定复印或者复制的检查、检验报告等完整病历材料;工伤职工的居民身份证或者社会保障卡等其他有效身份证明原件和复印件;劳动能力鉴定委员会规定的其他材料。再其次,工伤患者按时参加现场鉴定。工伤职工应当按照通知的时间、地点参加现场鉴定。工伤职工无正当理由不参加现场鉴定的,或者拒不参加劳动能力鉴定委员会安排的检查和诊断的,当次鉴定终止。


业内新闻

1、我国将推四大改革促公平社保体系建设

   人社部副部长胡晓义2014年3月23日表示,今后一个时期,我国将着力解决社保领域存在的不公平、不可持续的问题,重点推进四方面任务,努力建立惠及全民的社会保障制度。  

  胡晓义在出席“2014中国发展高层论坛——构建公平而可持续的社会保障体系”时指出,虽然我国已经进入中等收入国家行列,但发展仍不平衡。在社保领域,人们期待建立覆盖城乡、涵盖不同地区和群体的社保制度。胡晓义说:“虽然我国在促进全民公平分享社会经济发展成果方面迈出了一大步,但社会保障体系仍有许多不足,特别是相当一部分农民工和灵活就业人员未参保。” 他表示,今后一个时期,促进社会保障制度更加公平,一是要实现社保的全覆盖,以基本养老保险、基本医疗保险为重点,实施“全民参保登记计划”,真正实现全体人民老有所养、病有所医。二是推进机关事业单位的保险制度改革,着力解决与企业职工养老保险制度并行的“双轨制”、待遇差等矛盾。三是大力推进城乡统筹。他透露,国务院已经决定合并实施新农保和城居保,建立统一的城乡居民基本养老保险制度,城乡居民的基本医疗保险的统筹也要进一步推进。四是搞好各项制度之间的衔接转续,为市场在人力资源配置中起决定性作用扫清制度障碍。

2、江苏省2014年企业退休人员基本养老金调整方案出台

经省政府同意并报国家人社部、财政部批准,我省2014年企业退休人员基本养老金调整方案近日正式出台。全省550多万名企业退休人员将从今年1月1日起增加基本养老金,此次增加的基本养老金力争3月底、确保4月底前到位。

   根据国家统一部署,今年调整企业退休人员基本养老金,采取普遍调整和适当倾斜相结合的办法。普遍调整注重公平,并与本人缴费情况等因素挂钩,进一步体现多缴多得的参保缴费激励机制。在普遍调整的基础上,对高龄企业退休人员适当提高调整水平。

全省550多万名企业退休人员都将参加普遍调整。普遍调整包括三块:一是按定额增加,每人每月增加40元;二是按本人缴费年限增加,每满1 年每月增加3元,不足45元的按45元发给;三是按本人本次调整前的月基本养老金的4%增加。在按上述三项增加的基础上,对基本养老金水平较低的退休人员,各省辖市人民政府可根据当地基本养老保险基金、财政承受能力和基本养老金替代率水平等实际情况,在苏南地区不高于240元、苏中地区不高于220元、苏北地区不高于210元的范围内,再适当增发一定数额的养老金。

   对于年满70、75及80周岁以上的高龄企业退休人员除了参加普遍调整,还要再适当给予倾斜,每人每月分别增发40元、60元和80元。


劳动用工最新案例

1、劳动争议诉讼时效中断的认定

陈某于2005年3月入职A公司工作,直至2009年12月31日双方劳动合同到期终止。 2010年3月11日,陈某就其与A公司劳动争议纠纷一案向某区劳动争议仲裁委员会(以下简称仲裁委)提出仲裁申请,要求A公司支付其2008年度年终奖金、违法解除劳动合同的赔偿金和未提前30天通知解除劳动合同的经济补偿金。

2011年2月23日,陈某又以要求A公司向其支付2009年度税后奖金为由再次向仲裁委提出申请,该委于2011年6月7日以申请已过仲裁时效为由裁决驳回陈某的申请请求。陈某不服该仲裁结果,以其与A公司的劳动关系仍然存续,且其于2010年3月11日第一次向仲裁委提出仲裁申请后,仲裁时效中断,其所主张的2009年度税后奖金未超过仲裁时效为由向一审法院提起诉讼。A公司则抗辩称仲裁时效应该自双方劳动关系终止之日即2009年12月31日起算,且不存在法定中断情形,陈某在本案提出仲裁申请,已超过仲裁时效。

本案争议焦点是:陈某于2010年3月11日向A公司主张2008年度年终奖金案申请劳动仲裁,是否构成对本案仲裁时效的中断,本案能否适用《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(以下简称《诉讼时效规定》)第十一条的规定等。要厘清这一焦点问题,依次须就以下三个问题进行分析:


1)劳动者请求支付劳动报酬的仲裁时效起算点的确定

由《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(以下简称《调解仲裁法》)第二十七条的规定可知,劳动关系终止的拖欠劳动报酬争议受一年时效的限制,自劳动者“知道或者应当知道终止之日起算”。且根据《北京市工资支付规定》第十二条的规定,用人单位应在与劳动者终止劳动合同时,一次性向劳动者支付全部劳动报酬,用人单位未及时、足额支付劳动报酬的,应视为对劳动者权利造成侵害。

根据上述规定,陈某在双方劳动关系终止时已明确知道其自身劳动权利受到侵害,陈某申请仲裁时效的起算点应为2009年12月31日。所以,前案中陈某于2011年3月11日提出仲裁申请是在仲裁时效起算日起一年内提出,是受法律保护的。

仲裁时效系《调解仲裁法》规定的新制度,是由原60天仲裁期限演变而来的,称为“时效”解决了原来针对该60天到底系除斥期间还是消灭时效的争论,但是,仲裁时效是否适用普通诉讼时效的基本理论呢?

2)劳动争议案件同样适用《诉讼时效规定》

笔者认为劳动争议案件受理上的特殊程序性决定了人民法院应受劳动仲裁申请期限制度的约束,应当成为诉讼法上的制度,而不仅是劳动争议仲裁法上的制度。在《调解仲裁法》颁行前,针对原60天仲裁期限性质的纷争,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《劳动解释》)第三条实际确立了劳动仲裁申请期限是诉讼法上的制度,明确规定人民法院对超过劳动仲裁申请期限的案件应当受理,受理后查明无不可抗力或者其他正当理由的,依法驳回其诉讼请求。参照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第153条规定:“当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。”与《劳动解释》第3条规定相比,两者的规定基本是相同的,可见原劳动仲裁申请期限与诉讼时效期间基本相同。在此基础上,《调解仲裁法》第27条明确规定了劳动仲裁时效制度,规定了中止和中断制度。至此,劳动仲裁时效与诉讼时效除前者为一年,后者普通时效为二年外,两者在本质上是一致的,均为消灭时效,都是自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起算,都具有法定性,在特定情况下可以中止、中断。

由此可见,本案可以适用《诉讼时效规定》第十一条的规定。这样,为陈某要求适用《诉讼时效规定》第十一条规定认定本案债权与前案债权系同一债权从而导致仲裁时效中断提供了理论支持。

3)本案中陈某主张2009年度奖金债权与前案仲裁申请中的2008年度奖金债权不是同一债权

同一债权是指债权债务主体唯一,债权债务内容唯一的单一之债。债之要素是决定债之同一性的重要组成部分,债权人、债务人、债之标的之给付及债之发生原因均系债之要素。债是法律上可期待的信用,其债权内容在债形成之时即已经确定,时间因素对其内容和范围不再起作用。

年度奖金从本质上讲,是用人单位对员工这一年度工作业绩的认可和奖励,也是对劳动过程的一种“已然性”、“过去式”的支付。首先,在债的发生原因上,陈某2009年度奖金债权与2008年度奖金债权是分别基于双方2009年劳动合同与2008年劳动合同而产生的。其次,债之标的的给付上,2009年度奖金与2008年度奖金又分别是A公司对陈某2009年工作成绩与2008年工作成绩的认可,虽然前后两种债的给付标的在实物表现形式上都是货币,但在本质上却分别是先后两年劳动成果的对价。再者,债本身所具有的期待性决定了债权内容在债形成之时即已经确定。不同于工资债权,年度奖金的发放是企业根据实际经营情况所享有的一定的自主经营权,所以陈某2009年度奖金债权形成于企业在本年度末根据效益业绩作出的发放决定,债的形成时间的不同也致使前后两个债权内容不同一。

由此可见,陈某要求的2009年度奖金债权与前案的债权在债之标的之给付及债之发生的原因等债之要素上存在不同,时间因素对债权内容和范围发挥作用,与前案仲裁申请中的债权并不是同一债权。

小结

根据《诉讼时效规定》第十一条的规定:权利人对同一债权中的部分债权主张权利,诉讼时效中断的效力及于剩余债权,但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。陈某虽在2010年3月11日因前案向仲裁提出申请,但其所主张的2009年度奖金债权与其在前案中的债权并非同一债权,其在前案中不存在主张本案权利的内容。故陈某申请A公司支付2009年度奖金的仲裁时效期限并不因前案而构成中断情形。

2、孕期未请假旷工被辞退是否合法

案情简介

女工胡某于2008年进入某公司公司工作,并签订劳动合同。2009年2月胡某被确诊怀孕,同年3月2日,胡某因感冒去医院就诊,医生建议休息几天。胡某于3月2日、3月3日向某公司公司申请病休,但没有得到某公司公司的批准,3月5日胡某打电话给某公司公司部门主管,电话未通,之后用短信向主管请假,但没有得到回复,之后胡某也没有到某公司公司办理请假手续或补交请假手续。3月10日某公司公司以胡某随意旷工为由向胡某发出了解除劳动合同通知书。胡某对此不服,于2009年3月18日向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请,同年4月29日劳动争议仲裁委员会以胡某请假存有瑕疵为由驳回了胡某的仲裁请求。胡某对裁决不服,向法院提起了诉讼,要求某公司公司撤销其作出的解除劳动关系的决定,并向胡某支付违法解除劳动合同期间的报酬。

裁判结果

法院经审理认为,原告胡某在打电话未通后以发短信的方式向主管请病假,但并没有得到部门主管的相关回复,嗣后胡某也没有再去某公司公司办理请假手续或补办请假手续,也没有去某公司公司上过班,胡某上述请假方式不符正常的请、销假流程,在未得到某公司公司同意病假的明确答复情况下,便自行休息应视为旷工。根据某公司公司有“员工连续旷工三天视为自行辞职”的规章制度的情况下,某公司公司解除与胡某劳动合同是合法的。

一审人民法院判决如下:驳回原告胡某的诉讼请求。

胡某不服,提起上诉。

二审审理中,胡某于2010年4月1日明确表示不要求继续履行劳动合同。中院经审理认为,胡某当时属怀孕时期,且据医生医事证明书,胡某该段时间确需要休息。胡某在打电话未通后以发短信的方式向主管请病假,在没有得到部门主管的相关回复的情况下直接未去公司上班的行为确实不符合某公司公司的员工守则的规定。但是,某公司公司在明知胡某怀孕的情形下,即使某公司公司主管确实没有收到胡某发来的请假短信,也应当向胡某了解其缺勤的缘由,并给予其辩解的机会,听取其辩解,之后再作出对胡某如何处分的决定,而不应在未履行听取辩解程序性的义务前,直接作出解除劳动合同的约定并发送解除劳动合同通知书。因此,某公司公司解除与胡某劳动合同的程序存在瑕疵,其解除劳动合同行为违法,应当予以撤销。

中级人民院判决如下:一、撤销区法院一审判决;二、某公司公司支付胡某劳动争议期间工资9918.83元(自2009年3月11日至2010年3月31日按劳动合同约定的工资850元/月计算)。

律师点评

我们国家的劳动法律对于女工和未成年工予以特别保护,尤其是三期(孕期、产期、哺乳期)女工,除劳动合同法第三十九条规定的情形外不得随意解除与三期女工的劳动合同。由于三期女工在这一时期身体状况的特殊性,可能无法按照用人单位的规章制度做到事前病假申请,应当允许三期女工在事后进行辩解,用人单位也可以主动询问三期女工缺勤的原因。如果三期女工确实是按医嘱需要休息,那么用人单位在这一特殊时期应当容忍三期女工请假上的程序瑕疵。

本案中,正是由于胡某怀孕这一特殊情况,要给予胡某一定的特别保护,某公司公司则要承担一定的程序上的特别义务,应当向胡某了解其缺勤的缘由,并给予胡某辩解的机会,听取其辩解,之后再根据实体情况作出对胡某如何处分的决定。某公司公司就是因为没有履行这一特别的程序上的义务,所以其解除与胡某劳动合同违法,要承担相应的法律责任。

3、是否有病就可以享受医疗期

案情简介

  原告周某某于1997年3月12日入职被告深圳市某电器公司,担任模具工程师,双方多次签订劳动合同,最后一次劳动合同期限自2005年1月1日起至2005年12月30日止。2005年12月23日,深圳市某电器公司表示劳动合同期满后不再与周某某续约,并通知周某某无需再上班,公司会照常发放其从次日到劳动合同期满之日的工资。当日下午,周某某到深圳市某私立医院进行体检,诊断结果是:“骨盆未见明显异常,右髋骨轻度骨质增生”,医嘱:“注意休息,避免过度活动。”周某某随即向公司提出,其身患骨质增生,需要休息治疗,根据其参加工作年限以及在电器公司的工作年限,电器公司应给予其9个月的医疗期,在这9个月的医疗期内,不得解除双方劳动合同关系。但电器公司并未同意周某某的要求。周某某遂在2006年1月6日向深圳市龙岗区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁,请求电器公司支付其解除劳动合同的经济补偿金26491.5元及50%的额外经济补偿金13245.75元,支付周某某9个月医疗期的工资17661元。劳动仲裁委员会经审理后裁决驳回周某某的仲裁请求。周某某对仲裁结果不服,向深圳市龙岗区人民法院提起诉讼,并提出上列诉讼请求。


裁判结果

 法院审理认为,员工医疗期是“企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限”。对于何谓“患病”,相关法律法规并未作出明确界定,但根据“停止工作治病休息”的限定条件,可以看出此处的“患病”并非泛指一切疾病,而是达到需“停止工作治病休息”程度的较重疾病。根据原告提交的X光检查报告,本案中被告患轻度骨质增生,此种疾病是否需要“停止工作治病休息”是确定能否给予被告医疗期的关键。

   通过查询可知骨质增生的一些基本知识。骨质增生,是指骨关节边缘上增生的骨质,也就是人们通常说的骨刺又称骨赘,是骨性关节炎的一种表现;40岁时,几乎90%的人负重关节都有或多或少的增生改变。骨刺的生长是由于骨关节的失稳以致人体负重应力的改变而产生的一种防御性反应。它的形成可使失去稳定性的骨关节得以加强,从而有利骨关节的稳定性,所以如果没有出现明显压迫神经、血管或脊髓症状的,我们没有必要想方设法将它去掉。

从骨质增生的病理看,骨质增生并非较重疾病。本案中,周某某被诊断有“轻度骨质增生”,其据此要求给予9个月的医疗期明显缺乏事实依据。此外,即使根据周某某提交的深圳市某医院门诊病历,亦表明周某某就诊时医生建议只是“注意休息,避免过度活动”;显然,医生上述建议并非认为被告的病情已经达到需“停止工作、治病休息”的程度。综上,周某某不具备给予其医疗期的条件,其要求电器公司支付9个月医疗期工资的诉讼请求,法院不予支持。

周某某主张其被电器公司无故辞退,则应当提交证据证明。本案中,周某某无任何证据证明电器公司将其辞退的事实,应承担举证不能的责任。其次,电器公司足额发放了周某某12月工资,这印证了电器公司关于“劳动合同12月30日终止,最后一周没有要求被告上班,但仍如期发放工资”的陈述。此外,双方劳动争议发生在12月23日,此时距离劳动合同期限届满仅有7天,电器公司冒着支付解除劳动合同经济补偿金的风险无故辞退周某某有悖于常理。法院确认电器公司并未辞退周某某,双方劳动合同系期限届满终止。周某某请求电器公司支付解除劳动合同的经济补偿金以及50%额外经济补偿金,法院不予支持。龙岗区人民法院依照《民事诉讼法》第六十四条,以及参照劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条之规定,作出判决:驳回原告周某某的诉讼请求。

  一审判决后,周某某不服,上诉至深圳市中级人民法院。深圳市中级人民法院审理后,判决驳回上诉,维持原判。该判决现已发生法律效力。

律师点评

 本案涉及劳动法上的“解雇保护”制度。该制度从理论上讲,是指解雇的权利受到国家法律的制约,这种制约只适用于雇主,对雇员不适用,它是劳动权的内容,源于法律对劳动者生存权的保障。司法实践中,因解除劳动合同导致的纠纷屡见不鲜,许多劳动者因为对劳动法律制度的误解,导致权利受损,本案涉及的“医疗期解雇禁止”与“劳动合同解除与终止”就是实践中容易出现误解的法律问题。

享受医疗期的员工的“患病”不应当包括职业病,受伤不应当包括“工伤”。

   首先需要明确,享受医疗期的员工的“患病”不应当包括职业病,受伤不应当包括“工伤”,职业病及工伤待遇问题受《工伤保险条例》等其他法律制度调整,与医疗期的相关规定并无关系;其次,这种“患病”应当是较重疾病,达到需要“停止工作,治病休息”的程度,如果劳动者伤风感冒,头痛脑热都可以享受医疗期待遇,那么这样的法律制度就极易导致被滥用。本案中,法院所以认定周某某不应享有医疗期待遇,正是因为周某某患轻度骨质增生,没有医院关于其需要“停止工作,治病休息”的医嘱。3、医疗期待遇的内容是劳动者在医疗期内享受医疗期工资以及医疗保险等待遇。

  关于医疗期工资,根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条的规定:“职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%。”劳动者依法享有医疗期是其能够享受医疗期待遇的基础。本案中,周某某不具有享有医疗期的条件,因此法院驳回了周某某请求电器公司支付9个月医疗期工资的诉求。

   劳动合同终止的情形包括劳动合同的期限届满、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇等劳动合同终止条件的出现

在我国,劳动合同解除与劳动合同的终止是两种不同的法律制度,实践中,应当对劳动合同解除与劳动合同终止进行区分。劳动合同终止的情形包括:(1)劳动合同的期限届满。本案就是此种情形,法院确认周某某与电器公司系劳动合同终止而非解除。(2)劳动合同终止条件的出现,这种条件有:劳动者开始依法享受基本养老保险待遇;劳动者死亡或者被人民法院宣告死亡或宣告失踪;用人单位被依法宣告破产;用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散等。

 《劳动合同法》施行之前,劳动合同终止的,用人单位无须支付经济补偿金;《劳动合同法》施行之后,劳动合同期限届满导致劳动合同终止,以及用人单位因被宣告破产等原因丧失主体资格导致劳动合同终止,用人单位同样需要支付劳动者经济补偿金。《劳动合同法》将劳动合同因履行期限届满而终止的情形纳入支付经济补偿金的范围,从根本上杜绝了用人单位为逃避经济补偿金支付责任,与劳动者签订短期劳动合同,使劳动合同短期化的现象;但是应当引起注意的是,《劳动合同法》在维护劳动者权利的同时兼顾用人单位的利益,规定了例外情况,即劳动合同履行期限届满,如果用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的,用人单位则不需要支付经济补偿金。

   在劳动合同解除的诸多情形中,除劳动者提出动议协议解除、用人单位单方过失性解除、劳动者单方预告解除三种情形之外,用人单位均要支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金

劳动合同解除则包括协议解除和单方解除。协议解除是用人单位与劳动者双方协商一致,解除劳动合同的情形,协议解除可由用人单位提出动议,也可由劳动者提出动议二者的区别在于由劳动者提出动议协议解除劳动合同的,用人单位无须支付经济补偿金。而单方解除又包括用人单位单方解除和劳动者单方解除。其中,用人单位单方行使劳动合同解除权,有下列三种情形:(1)过失性解除,又称过失性辞退,劳动者的重大过失是用人单位行使解除权的条件。(2)非过失性解除。劳动者无过错但基于客观情况变化导致劳动合同无法履行。(3)经济性裁员。

   此外,劳动者单方解除包括:(1)劳动者单方预告解除,即劳动者的辞职权。根据法律规定,劳动者解除劳动合同,应当提前三十日以书面形式通知用人单位;如在试用期内,劳动者提前三日通知用人单位也可以解除劳动合同。(2)劳动者单方即时解除。根据我国现行法律,用人单位有下列情形之一的,劳动者可以无须提前通知而单方解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;(五)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。根据法律规定,上述劳动合同解除的诸多情形中,除劳动者提出动议协议解除、用人单位单方过失性解除、劳动者单方预告解除三种情形之外,用人单位均要支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金。需要注意的是,司法实践中,用人单位非法辞退劳动者,劳动者未请求恢复劳动关系,而是通过申请劳动仲裁等方式向用人单位追讨经济补偿金,一般视为用人单位提出动议,双方协商一致解除劳动合同的情形,人民法院对劳动者的请求予以支持。

  本案劳动争议发生在《劳动合同法》2008年1月1日施行之前,作为原告的劳动者并无任何证据证明存在着劳动合同解除的事实,反之,电器公司却有足够证据证明双方系劳动合同履行期限届满而终止,因此法院未支持周某某关于解除劳动合同经济补偿金及额外经济补偿金的请求。

   解雇保护制度的本义是保护劳动者的合法权利,但由于权利保护的细节化使得其具体制度较为繁杂;同时,《劳动合同法》与《劳动法》等新旧法律法规的不同规定使得把握解雇保护制度愈加困难。因此,纠纷发生时,对普通劳动者而言,不仅仅是要浮光掠影了解基本的劳动法律制度框架,还应当认真理解具体的规则。否则,可能像本案中的周某某一样,陷入诉讼的不利境地。


义行法眼

1、合同解除能否得到经济补偿金的问题?

1、单位提出协商解除的,需支付经济补偿金

2、员工提出协商解除的,不需支付经济补偿金。

3、单位即时通知员工解除劳动合同(员工存在过失情形),如:试用期用不符合录用条件、严重违纪、造成重大损害、兼职,对本职工和有严重影响或经提出拒不改正的、以欺诈、胁迫或乘人之危订立劳动合同、被追究刑事责任的,不需支付经济补偿金。

4、单位预告通知员工解除劳动合同(员工不存在过失情形),如:患病或非因工负伤医疗期满不能从事原工作也不能从事另行安排工作的、不能胜任工作,经培训或调岗后仍无法胜任的、劳动合同无法履行或者无法达成变更劳动合同协议的,单位需要提前30天或支付一个月工资,需支付经济补偿金。

5、单位裁员解除员工的,如:破产、经营困难、转产,重大技术革新或者经营方式调整、客观情况发生重大变化,需支付经济补偿金。

2、如何计算经济补偿金?

1、2008年1月1日以前签订延续到2008年1月1日以后的劳动合同经济补偿金的计算:

举例:某员工是04年3月进公司的,合同签订到08年6月1日,08年6月1日续签,续签的合同将于2010年5月31号到期,如何计算经济补偿金?

经济补偿金计算时间从2008年1月1日起至2010年5月31日,共2.5个月工资。

注:《劳动法》未规定终止劳动合同给予经济补偿金,《劳动合同法》对此有所突破,应按照法不溯及既往的原则,在计算终止劳动合同经济补偿金的计算年限时,应从劳动合同法实施之日即2008年1月1日起开始计算,不包括2007年12月31日之前的工作年限。    

2、2008年1月1日以前签订的劳动合同经济补偿金的计算:

劳部发[1994]481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条,经劳动合同当事人协商一致,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应根据劳动者在本单位工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。

注:用人单位提出解除劳动合同的,才有经济补偿金。

3、2008年1月1日以后签订的劳动合同经济补偿金的计算:

《劳动合同法》第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

3、劳动合同期满是否有经济补偿金?

除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的理解?

劳动合同期满后分3种情况:

1、单位主动提出不与劳动者续签的,应支付经济补偿金。

2、单位没有降低报酬等条件的情况下劳动者个人提出不续签的,单位不需要支付经济补偿金。

3、单位降低报酬等条件的情况下劳动者个人提出不续签的,应支付经济补偿金。

4、员工入职后,签订劳动合同前,经体检发现不符合公司体检要求,此时公司能不能决定不予录取?

员工一旦入职,即使没有签订劳动合同双方之间的劳动关系也已经建立,此时不存在是否录用的问题,而是劳动关系解除的问题。如果双方约定了试用期,同时将“没有不适宜从事本岗位工作的疾病”明确规定为录用的条件,那么试用期内,单位可以以在试用期内不符合录用条件为由解除劳动关系,否则是不得单方解除劳动合同的。

5、员工与单位之间的劳动合同到期前一月,员工发现自己怀孕了,此时的劳动合同应如何处理?

按照《劳动合同法》第四十五条的规定,此种情形下劳动合同应顺延至员工孕产期、哺乳期结束。

6、是否劳动者在孕期用人单位在任何情况下都不得解除劳动合同?

   按照《劳动合同法》第四十二条的规定,劳动者在孕期用人单位不得依据劳动合同法第四十条和四十一条解除劳动合同,但是用人单位可以依据劳动合同法第三十九条与劳动者解除合同。例如:劳动者在试用期被证明不符合录用条件;严重违反单位规章制度;严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损失的;劳动者被追究刑事责任的;因劳动者原因导致劳动合同无效的。


六、律师司法实务

1、  解除劳动合同通知书

             (适用过错解除情形)

                                                        编号:       年    号

****员工  :

因你                                       ,严重违反了公司规章制度,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定及公司的相关规章制度,公司决定与你解除劳动合同,解除决定即时生效。请你接到通知后      日内完成离职交接工作。

                       公司(盖章)     年 月 日                                        

2、 解除劳动合同协议书

甲方:                                                    

乙方:            身份证号:                                              

户籍所在地:                                                

   现住址:                                                    

本单位工作起始时间:     年    月   日至       年    月   日

现           ,乙方与甲方在       年  月  日签订编号为           的劳动合同于            年  月  日予以解除,劳动关系同时终止。

甲方向乙方支付经济补偿金    个月,每月标准      元,共计        元。经济补偿金      年   月一次付清,特此协议。

本协议由双方签字盖章,协议书一式两份,由双方各收执一份。


甲  方:(盖章)                       年      月       日


乙  方:(盖章)                       年      月       日

3、劳动合同变更协议

甲方:

乙方:

  甲乙双方于   年  月  日签订了劳动合同,现双方根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定,在公平、自愿、平等、协商一致的情况下对上述合同内容作如下变更,变更协议与原劳动合同具有同等效力,未作变更部分仍按原劳动合同履行:

第一条:

第二条:

....................

甲方:    年  月  日                  乙方:   年  月  日

4、终止劳动合同通知书

          员工:

我公司与你于      年   月   日签订的劳动合同将于   年   月  日到期,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(一)项的规定,现公司通知你,你与公司的劳动合同到期将终止。

若你具备《劳动合同法》第四十二条规定的情形之一的(见附件),请你接到该通知之日起     日内向公司说明情况,否则一切法律后果由你承担。

               公司:

                      年   月   日

附:《劳动合同法》第四十二条

第四十二条 劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:

(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;

(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;

(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;

(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;

(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;

(六)法律、行政法规规定的其他情形。



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业内新闻

1、今年“新土改”系列政策有望“破冰”

在政策鼓励下,与农民切身利益相关的“新土改”在全国多个地区正在如火如荼地展开,农民从中得到实在的好处。而未来,农村经营性集体建设用地可以有条件流转以后,将促进土地要素在城乡一体化过程中更加合理、有效和科学地进行市场化配置。不过专家还表示,新土改的同时风险亦初现,需完善体制机制。

一、突破:多地逐步放开农地流转限制

1、新土改破冰

2013 年,农村土地制度改革受到了前所未有的关注,中央层面和地方政府的声音空前密集。十八届三中全会、中央经济工作会议分别作出了重要部署。按照“试点先行”原则,安徽、浙江等省市政府纷纷颁发政策条文,解除农村经营性集体建设用地流转限制,推进农地入市工作。

作为国土部确定的 8 个地级市试点之一,浙江省嘉兴市的“新土改”试验被业界称为“嘉兴模式”。在嘉兴市海盐县百步镇得胜村的农民钟雪根表示,自从土地确权流转出去后,他们家 5 口人,每年可以领到一万块钱的土地分红。

以前农民主要的收入来源是依靠耕种土地,由于一年四季都需要耕种,没有更多时间外出务工,而来自土地的直接收入并不理想。施行土地流转后,愿意种地的人可以承包更多别人的土地。更重要的是,经过确权后,那些将自己的土地流转出去的村民,既不用再关心土地,可以放心外出打工,还可以获得“流转”后的稳定增值收益。

据了解,海盐县有一个县、镇、村三级土地流转服务中心,现在农村土地承包经营权流转都可以通过该平台办理。浙江省农业农村工作办公室副主任邵峰介绍,现在土地流转供不应求,只要流出来就有人要。

现行土地管理法规定,农民集体所有的土地使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设。这意味着,在原先的制度框架内,农村集体用地无法通过招拍挂等方式入市流通,相关权益也无法通过市场化途径进行分配,同时也限制住了农民获得更多的财产性收入。

目前,这种“二元结构”的制度束缚正在改变。十八届三中全会明确提出,建立城乡统一的建设用地市场。在符合规划和用途管制前提下,允许农村集体经营性建设用地出让、租赁、入股,实行与国有土地同等入市、同权同价。

业内分析认为,打破城乡二元制的土地结构限制,尤其是农村经营性集体建设用地可以有条件流转以后,将促进土地要素在城乡一体化过程中更加合理、有效和科学地进行市场化配置,使得农村集体用地在市场化流转方面更为顺畅。

2、各摸各的石头各过各的河

海盐县的改革只是现在全国各地开展土改试点工作的一个缩影。实际上,2013 年深圳、安徽、重庆、浙江等省市政府都相继出台官方指导性文件,土地流转试点多方突围,可谓“各摸各的石头各过各的河”。

土地资源十分稀缺的深圳曾在上世纪 80 年代推出“土地有偿使用”模式,并迅速成为地方政府推动经济的重要政策工具。如今,新增土地空间几乎为零的深圳,在“新土改”的探索工作上,比全国其他试点城市显得超前。与上世纪 80 年代的“土地有偿使用”类似,深圳是将农地直接入市的首个尝试者。2013 年 1 月,深圳市政府发布“1+6”文件,鼓励农村符合规划的合法工业用地进入市场。

在此基础上,2013 年 12 月 20 日,深圳市宝安区福永街道凤凰社区的 A217-0315 地块将作为国内首块农村集体工业土地进行正式拍卖。从其出让条件来看,该宗地的收益分配方式为:所得收益 70% 纳入市国土基金,30% 归原农村集体经济组织继受单位。

CRIC 研究中心分析师房玲表示,深圳此宗土地采用的利益分配方式虽然短期收益较少,但是从长远来看,收益更加稳定持久。这是一次大胆的尝试这种利益分配方式可以起到很好的激励作用,鼓励各个社区将尚未进行开发建设的、符合规划的合法工业用地拿出来,使得政府在执行层面面临的阻力减少。

与土地资源相对稀缺的深圳不同,传统的农业大省安徽于 2013 年10 月启动了全国范围内首单农地经营权流转信托计划。安徽的土地信托试点,是在不改变农村土地农业用途及权属的前提下,土地承包人将其承包的土地使用权在一定期限内委托给受托人进行资本化运作,土地收益则归受益人所有。这个信托计划中土地增值收益的 70% 将分配给农民。

在启动国内首个土地信托计划之后,安徽省 2013 年 11 月发布《关于深化农村综合改革示范试点工作的指导意见》,提出 2015 年底前实现农村集体所有的建设用地、农用地、未利用地和农村范围内的国有土地确权登记发证全覆盖,并允许集体建设用地通过出让、租赁等方式依法进行流转。

广为人知的还有重庆的“地票”模式。重庆市通过把农村闲置、废弃的建设用地复垦为耕地,腾出的建设用地指标优先保障农村自身发展后,节余部分以市场化方式公开交易即形成地票,并成为在全市规划建设范围内使用的指标。

重庆市国土部门相关负责人表示,重庆市在改革中推进了多项重点工作,包括开展农村建设用地复垦,成立农村土地整治中心,提供有保障的地票来源;强化制度建设,对复垦、验收、交易、使用各环节进行规范,形成了相对完善的制度体系等。此外,浙江温州也在 2013 年 8 月出台《农村产权交易管理暂行办法》,自 2013 年 10 月 1 日起,包括农村土地承包经营权、依法可以交易的农村房屋所有权、依法可以交易的农村集体经营性建设用地使用权等 12 类农村产权,都已可以通过温州市农村产权服务中心进行交易。

二、“资本入村农民出局”风险初现

“新土改”中勇于进行试点的城市大多是根据各自城市实际情况摸着石头过河。不过,在探索中出现的一些问题尤其是个别地区“资本入村”带来的农民失地“出局”风险也引发社会关注。

被誉为“中国改革第一村”的安徽省凤阳县小岗村近年来大力推进土地流转,将土地集中后转包、转租招商引资,以期借工商资本“入农”带动经济发展。但小岗村在“土地流转”的过程中,工商资本大举进入带来新气象的同时也出现了不少新问题,如企业经营的土地出现大面积抛荒与闲置,行政力量过多介入致使流转中部分农民权益受损,引发当地群众的不满和质疑。据了解,当地还出现了一些侵害农民权益的流转“走样”现象。比如,流转中出现“以租代征”苗头,农民存在失地风险;需求不足导致的流转率“虚高”;甚至出现农民在违背自己意愿的情况下被迫离开自己土地。

当地的农委干部和农民也已经意识到,土地流转用途缺乏更细化的管理规定,“资本入地”也缺乏相应的退出机制。究其根源是目前土地流转进入门槛不严,从而对进入的工商资本缺乏有效监管和制约。

有分析指出,凤阳县小岗村在“新土改”探索中所遇到的问题和面临的风险具有普遍性的意义。在土地流转过程中,因监管不严而存在的其他方面的隐患还有:将非经营性建设用地强行转化为经营性建设用地,强制农民进行土地流转,甚至占用农民耕地等乱象在各地时有发生。用地失控现象屡见不鲜,侵害了农民自身的权益。

对于这些问题,业内认为,应该警惕“新土改”过程中因为土地流转出现的“与民争利”等风险和隐患,同时快速建立和完善“土地流转”的相关配套政策。

三、今年或出多项配套政策

有消息称,相关政策有望在城镇建设用地范围以外的经营性集体建设用地的有偿出让、交易方式、收益分配方式等方面做出具体规定。

中央农村工作领导小组副组长陈锡文在谈到“新土改”时曾明确指出,土地改革有 3 条底线不能突破:第一,不能改变土地所有制,就是农民集体所有;第二,不能改变土地的用途,农地必须农用;第三,不管怎么改,都不能损害农民的基本权益。

在业内看来,未来大规模大范围的“土地流转”试点改革已是大势所趋。因此,当前亟待建立和完善的制度,鼓励土地流转和保障农民权益的双向配套机制。

此外,应不断完善农民流出土地的利益分配机制,比如,鼓励农民流出土地,鼓励工商资本从事农民难以从事的农业上下游配套产业。同时,还要赋予农民对土地流转收益更多谈判权,建立跟随粮价和物价挂钩的租金增长机制,维护农民权益。

多位业内人士预测,今年相关部门或将密集推出一系列新土改政策措施。除了修订《土地管理法》,颁布《农村集体土地征收补偿条例》、《关于开展农村集体经营性建设用地使用权流转试点工作的指导意见》等,还可能部署开展宅基地制度改革试点。有消息称,相关政策有望在城镇建设用地范围以外的经营性集体建设用地的有偿出让、交易方式、收益分配方式等方面做出具体规定。

以农村土地管理制度改革为主的新一轮土地改革被称为“新土改”。2013 年,一些试点城市在“新土改”方面开始新的探索,农民的财产性收入也相应增加,特别是“农地入市”的路径逐渐明晰之后,整个土地市场格局也有望发生改变。随着破解城乡二元经济结构和新型城镇化建设的鼓点加快,起关键作用的“新土改”如何推进也显得愈加重要。


2、住建部力推村庄整治

2013 年住建部部署、参与的全国农村人居环境摸底调查结果显示,我国大多数村镇存在“脏、乱、差”现象。日前,住建部发布《村庄整治规划编制办法》,力推村庄整治,而未来房产税立法或将含村镇房屋。

“枯藤老树昏鸦,小桥流水人家”,如今的村镇。与马致远笔下描述的优美、恬静的村镇景色已经大有不同。根据住建部 2013 年部署、参与的全国农村人居环境的摸底调查,大多数的村镇均存在“脏、乱、差”现象。对此,住建部村镇建设司司长赵晖解释,过去的城镇化模式下,忽视了村镇的规划,存在照搬城市方法编规划和搞整治;运动式推进,忽视传统文化和当地特色的情况。这一问题或将在新型城镇化背景下,得以弥补。日前,住房和城乡建设部发布《村庄整治规划编制办法》要求各地基于当地的乡村特色,并从改善村庄公共环境和配套设施等方面开展规划编制,提出针对性的整治规划,改善村镇的人居环境。

村镇建设缺失

住建部村镇建设司司长赵晖表示,城乡二元结构下,小城镇是一个好东西,但发展得并不好,其中基础设施、配套、人居环境,都存在很大缺失。因此,改善村镇人居环境需要完善城乡规划,划定城市开发边界,控制农村地区的建设强度;与此同时,也要推进村庄的的规划编制,制定村庄风貌控制要求。也因为此,住建部编制了《村庄整治规划编制办法》,各地编制村庄整治规划要注重深入调查、准确了解村庄实际情况、避免大拆大建和贪大求洋,尊重现有格局和当地特色。此外,在落实村庄整治规划不可缺失的一环是需要加大村庄道路、垃圾污水治理、危房改造等基础设施的建设力度。

房产税或囊括农用房

专家表示,基础设施的建设是提高村镇人居环境改善的重要一环,但涉及到大量资金缺口待解的问题。而村镇缺少内生发展动力,没有稳定的财政来源,是村镇发展薄弱的一大原因。据了解,由于农村产权制度、集体土地流转尚未建立,村镇一级的财政来源较少,大多来自于中央财政的“一事一项”的转移支付。以 2013 年为例,中央财政用于“三农”的支出安排合计 1.38 万亿元。业内认为,培育村镇的内生发展动力的关键,应推进房地产税的征收,逐步提高房地产税占地方政府税收的比重,使地方政府的精力从招商引资向提高城镇人居环境转移。一位接近住建部的人士则表示,目前三中全会提出要建立房地产税,这其中不只包括城市土地,还包括农村的集体土地。目前在房地产税立法的研讨上,已经开始考虑在理清产权属性的背景下,把农村集体土地上的合法房产纳入房地产税税收体系的可能性。


3、多地密集查处小产权房

近日,在国土部、住建部的联合部署下,多省市正在开展“小产权房”的密集查处工作。专家认为,尽管“小产权房”因为价格低廉而拥有大量的购买群体是基本事实,但是其在建和销售行为是国土资源、住建部门明令禁止的违法违规行为,当前多省市的密集清查行动,则进一步显示出主管部门对在建、在售项目的“零容忍”态度。

多地密集查处小产权房

近日,在国土部、住建部的联合部署下,多省市正在开展“小产权房”的密集查处工作。目前,北京市昌平区、河北省石家庄市栾城县、内蒙古呼和浩特市赛罕区、海南省海口市、广东省广州市花都区已经组织拆除了一批“小产权房”。此外,河南省召开全省视频会议部署相关工作,并向省主管领导专题汇报,以两厅名义起草紧急通知;陕西以两厅名义召开了县一级视频会,并在省国土资源厅成立了工作机构;江苏已要求各市按时上报摸排及案件查处情况。国土部执法监察局负责人近日表示,各地要按照要求坚决做到“三个一批”,即坚决拆除一批“小产权房”,坚决查处一批典型案件,严肃追究一批有关责任人员的责任。另据了解,国土资源部已组织人员先后赴 5 省(市)督办“小产权房”违法用地查处工作。

两部委“坚决遏制”

国土资源部副部长徐德明表示,违法建设、销售“小产权房”,违反了土地利用总体规划和城乡建设规划,不符合土地用途管制制度,扰乱了土地市场和房地产市场秩序,危害性极大。要准确把握认真贯彻落实党的十八届三中全会精神,坚决查处违法建设、销售“小产权房”行为。住房和城乡建设部副部长齐骥也指出,“小产权房”问题危害很大,我国现行法律法规早就明令禁止。但是,受利益驱使,一些地方的农村集体组织、村民和开发单位违法占用农村集体土地,建设并销售“小产权房”。这种乱占滥用土地的建设和销售行为,违反城乡规划法,破坏房地产市场秩序,成为影响社会稳定的隐患。各级住房和城乡建设主管部门要把坚决遏制违法建设和销售“小产权房”,作为当前一项重要的任务。

“转正”几无可能

专家表示,两部委紧急下发通知部署“小产权房”清查工作,以及地方省市密集展开行动的一个直接原因是回应此前市场出现“小产权房”可以借机“转正”的一些传言。住建部政策研究中心研究员赵路兴表示,十八届三中全会关于农村集体经营性建设用地可以入市的政策红利,引起部分市场人士的误读,认为“小产权房”有“转正”之机。在这种“小产权房有望转正”的误读面前,很多地方一度出现“小产权房”抢购热潮,部分“小产权房”项目也借机涨价,并由此引发一轮成交热。两部委发声部署清查工作正是希望纠正市场错误舆论,通过对严重违规的“小产权房”项目进行处理,向社会释放明确信号。


4、2014 楼市调控告别“一刀切”

当前中国房地产以“市场化”为导向的改革背景下,中央政策正式告别“一刀切”趋向“分类调控”的思路已确立,2014 年将开启全新的房地产长效发展机制建设周期与调控差别化的执行策略。无论是第十八届三中全会还是中央经济工作会议,中央的大政方针对房地产政策调控的指向已经明确,即淡化中央层面的直接行政调控,特别是直接针对房价的调控已经不再提,房地产调控地方差异化也更加明显。

2014 年房地产调控大方向不变,即调房价与增供应思路继续执行,总体基调上讲是调控不放松,但有压有保,以地方政府执行既有政策为主,分城市实行差别化控制。2014 年房地产调控将呈现三大趋势:

一是城市区域严重分化不均,调控政策不会放松,但有保有压。2013 年房价涨势出现分化,决定了延续到 2014 年的调控差别化。国家统计局数据显示,北上广深等一线城市房价已经连续 3 个月同比涨幅超过20%,但另一方面,部分二三线城市却存在去库存压力,房价上涨后续动力不足。住房城乡建设部部长姜伟新在部署2014 年工作时明确表示:“2014年要保持房地产调控政策连续性和稳定性,执行好既有调控措施”,说明2014 年房地产调控大方向不变,即调房价与增供应思路继续执行,总体基调上讲是调控不放松,但有压有保。无疑,行政管制手段退出,将采取过渡期的办法,预计在 2015 年前后会逐渐全面退出。

二是中央调控告别“一刀切”,地方执行差别化,因地制宜。在2013 年 12 月 24 日举行的全国住房城乡建设工作会议上,住建部部长姜伟新表示,2014 年我国将更加注重分类指导,北上广深等房价上涨快的城市调控政策将继续从严,房价开始下跌城市将注重消化存量,控制新开发总量。不搞“一刀切”是符合实际情况的。过去 10 年调控的失败经验告诉我们,“北京生病,全国吃药”的调控模式不可延续,中央层面上全局性的政策调控不会出现。一线城市和热点二线城市限购限贷等措施短期难以退出,适当延迟改善性需求释放及抑制投资性需求,仍将是 2014 年的主基调。

三是行政性调控逐渐淡出,改革方向凸显市场化。2013 年房地产行业政策面有两件意义深远的事情值得关注:一是 2013 年 10 月 29 日,在中共中央政治局第十次集体学习中,明确了以市场化为主、以保障房为辅的住房供应体系建设;在提到供应体系建设时,会议前所未有地用了“千方百计增加住房供应”的措辞,促进供应被放到了前所未有的高度。二是2013 年 11 月 15 日,在三中全会最终公布的决定中,对房地产行业虽无明确表态,但诸如“处理好政府和市场的关系,使市场在资源配置中起决定性作用”、“建立城乡统一的建设用地市场”、“完善城镇化健康发展体制机制,推进以人为核心的城镇化”等内容均毫无悬念地将对未来行业发展起到巨大推动作用。

(作者 亚太城市房地产研究院院长 谢逸枫)


5、地方房地产调控政策现分化

临近月底,地方“两会”密集召开,作为关乎国计民生的重要产业,房地产市场调控走势向来是舆论关注的焦点。2013 年,房地产市场涨势惊人,那么在新的一年,各地方的房地产调控将以怎样的姿态面世?

日前,住房和城乡建设部副部长仇保兴表示,房地产政策如今有一个鲜明转变,就是房地产要回归“居者有其屋”的基本需求,回归到城市空间的公平分配和使用上来,绝不能成为过度投资的渠道。房地产调控模式应该化整为零,如深圳的问题深圳解决,不必中央出政策。

据统计,截至 1 月 19 日,在各地的政府工作报告中,只有部分地区直接提及房地产调控,而涉及房地产调控的报告中,有关房地产市场的政策主要集中在两大方面:第一,加大保障房供给力度,如浙江提到“开工26 27建设城镇保障性安居工程住房 15 万套,竣工 11.5 万套”;第二,加快城中村、棚户区和旧房改造,如宁夏提到“改造棚户区 9.2 万户,安排资金3.4 亿元,改造危窑危房 4.5 万户”。

但值得注意的是,各地政府工作报告对于有关房地产调控方面的表述不尽相同。如北京、上海这样的一线城市在政府工作报告中对房地产调控有明确表述,要求“严格执行房地产调控各项政策措施,促进房地产市场平稳健康发展”,其中北京提出要“坚决保持房价基本稳定”,而上海则提出要“确保住房用地供应”。相比之下,二、三线城市居多的河北提出“促进房地产市场健康发展,支持住房改善性需求”。由此可见,各地方政府对于房地产市场的调控政策均各有特点,已经不是往常的“一刀切”手法。

未来的调控会更多调动地方的积极性,以地方为主是政策的一个趋势;分类管理、化整为零的提法,就是由地方来承担调控的主体责任,中央不再统一发号施令,一刀切。未来地方政府在房地产调控当中,会有更积极的表现空间,有些城市会进一步收紧,有一些城市会逐步放松,政策方面会出现明显的差别化。

中原地产市场研究部监测数据显示,从住房平均供求比来看,2012年,一线城市为 1.14,二线城市为 1.21,三四线城市为 1.39;而 2013 年,一线城市平均供求比降为 0.87,出现供不应求情况,而二线城市及三、四线城市则显得颇为稳健,供求比与 2012 年持平。

经历了过去十年粗放且迅猛的发展,如今一、二、三线城市分化发展特征明显,因此全国房地产市场已经很难用同一周期概括。2014 年,市场将在资金流动性偏紧的背景下量价增速回落,房地产调控政策也将逐渐回归市场与保障的双轨制。此外,以房产税等市场调节手段将逐渐替代行政干预手段。

生产要素的集聚,促使劳动力向二三产业大批转移,反过来增强这个城市城镇化建设的吸引力和承载力。当产业聚集和城镇化推进的“二重奏”越来越和谐时,农民市民化进程的速度也会越来越快。

同理,决定农民“进城”还是“出城”的根本因素,在于城市或农村谁的优势更大,谁更有吸引力。也就是说,如果能享受到与市民同等的教育、医疗、文化、社会保障等公共服务,就能吸引农村富余劳动力彻底洗脚进城,逐步转化为市民。如果农民进城后发现养老、医疗等保障依然与城里人有天壤之别,城市并非“安居之所”,那么他们可能一只脚刚踏进城市门槛又想抽回来。因此,新型城镇化规划的重点就不能放在增加了多少 GDP、多少投资上,而是要放在规划多少农民进城、多少农民就业、农民享受多少公共服务、多少农民纳入了城市社会保障等这些以农民为核心的民生问题上。惟有如此,“人口城镇化”才不会沦为一句“空谈”。

“逐水草丰美而居”,曾是远古游牧民族迁徙的目的。如今,对于渴望进城的农民而言,他们的目的也是为了让家人生活得更美好。因此,“如何规划人”,“如何让城镇化真正惠及农民”,这两根弦在新型城镇化规划的制定过程中一定要绷紧,不能急于求成,而要谨慎推进。毕竟心急吃不了“热豆腐”。

城镇化本身就是一种微缩的改革挑战,与全面深化改革的大进程息息相关。有理由相信,随着十八届三中全会的改革精神得到全面落实,中国必将实现质量型城镇化。


行业聚集

1、小议建设工程“黑白合同”

——读《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第二十一条

江苏义行律师事务所律师 付冬梅

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》 (以下简称《解释》)第二十一条,提出“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”,作为此司法解释的一个核心内容,即该条所涉及的黑白合同规定,早已成为人们关注的焦点。在此,在借鉴学者们的经验之谈以及相关理论研究的基础上来梳理下自己的理论体系,更是希望借此加深此知识的学习与研究。

所谓“黑白合同”,是指在交易过程中,交易双方基于某种利益考虑(通常是为了规避政府部门的监管、实现交易目的),对同一合同标的物签订了价款存在明显差额或者工期、质量标准、违约责任等实质性内容存在差异的两份合同。其中黑合同,是指背离了中标通知书所记载的实质性内容,当事人另行签订的合同。而所谓的白合同,则是指根据中标通知书进行登记备案的合同。

从目前的情况来看,随着政府规范整顿建筑市场力度的加大,黑白合同不是越来越少,相反,却是越来越多。在建筑工程领域存在的“黑白合同”主要有两种情形:其一,建设单位在工程招标前与投标人进行实质性谈判,要求投标者承诺中标后按招投标文件签订的合同不作实际履行,另行按招投标之前约定的条件签订合同并实际履行,以压低工程款或让施工单位垫资承包等。其二,建设单位在与施工单位直接签订建设工程合同后,由施工单位串通一些关系单位与招标单位配合进行徒具形式的招投标并签订双方明确不实际履行的合同,或者干脆连招投标形式都不要而直接编造招投标文件和与招投标文件相吻合的合同用以备案登记而不实际履行。如施工单位借用高资质的单位即所谓的关系单位进行中标,以此中标合同进行备案,施工单位继而为了降低成本,再与发包人签订双方实际履行的合同,即黑合同。为此,黑白合同的表现形式,并不完全是以签订两份合同或者以补充协议的形式出现,现在还采取了很多变通的措施。如发包人是房产开发商,要求承包人签一个承诺书,高价购买发包人的房子,市价5000元,要求承包人买房子时付9000元。再比如建设工程的附属设施等,这实际上都是黑白合同里的让利内容,所以表现形式非常复杂。

的确,国家的相关法律规定以及市场供需关系强烈地影响着黑白合同的数量,甚至起着决定性的作用。尤其是对于必须进行招投标的工程,如果不招投标就不发开工许可证,为此,作为工程的发包人,他必须按照政府的要求去招投标。同时,招投标的标的是合理低价,是评标委员会评出来的,是发包人所无法左右的,当然这个合理低价之下依然有一个很大的降价空间,为此还有人愿意干这项工程,这种市场供需关系便决定了黑白合同的发展空间。现实中,我们很容易发现,一项工程存在两个价格,两个施工单位,两份合同,一份是中标备案的合同,一份是双方实际履行的低价合同,而因此产生的法律纠纷,可谓是层出不穷。尤其是关于工程价款的结算,存在着以哪份为根据的矛盾。《解释》第二十一条,提出“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。的确,此一司法解释的出台为工程价款的结算提供了法律依据,使其有法可依。但是,此一解释的出台,预示着:白合同即中标备案的合同是有效的合同,而背离白合同实质内容的黑合同则是无效的,这也致使很多学者乃至法院在认定此类问题时,完全采纳此种见解。在此,我不否认其积极意义,但是,我不得不说,此解释亦存在一定的瑕疵,需要具体情况具体分析,而不能一改而论。

首先,对依《招标投标法》必须进行招投标的工程项目,即:大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。建设单位未进行招投标而直接与施工单位签订建设施工合同(即“黑合同”),将工程发包给施工单位施工,但为了应付政府部门的依法监督和检查,而进行了徒具形式的招投标活动并签订了“白合同”或者连徒具形式的招投标活动都没有搞而直接签订了“白合同”并编造了与之相应的招投标文件用以备案。很显然,因其违反了法律、行政法规的强制性规定,根据合同法第五十二条的规定应属无效,即此黑白合同均属无效。在此,则不存在以哪份合同为结算依据的问题。

其次,依法不属于必须招投标的工程项目,由于一些地方政府或者具体行政主管部门要求进行招投标,建设单位未进行招投标而直接与施工单位签订建设施工合同,将工程发包给施工单位,但为了办理有关建设工程手续而进行徒具形式的招投标或者编造招投标“事实”并签订与编造的招投标“事实”相应的 “白合同”以应付主管部门检查。在此情况下,如果双方已明确,“白合同”仅用于办理建设手续之用而不作实际履行合同,即仅作为履行黑合同的手段而已,此时,我们认为此种黑白合同,就不属于法律和行政法规禁止的行为,故“白合同”并不当然无效,但其效力仅限于当事人的意思范围,即用以办理手续,而不应直接以之作为结算工程款的依据;“黑合同”是否有效,则应看其是否存在合同无效的其他情形。如“黑合同”不存在“一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益”、“恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益”、“以合法形式掩盖非法目的”、“损害社会公共利益”等合同法规定的合同无效情形,则应认定有效,并据以确定双方的权利义务。在此,对于出现的工程款纠纷,我们建议以反映当事人真实意思的黑合同作为结算依据。

再次,因法律、行政法规未禁止当事人约定而地方政府或有关行政主管门禁止当事人约定的事项(如垫资带资承包),当事人为规避地方政府或行政主管部门的规定而签订的“黑白合同”。对于此种情形,很显然,白合同是为了履行黑合同而做的表面工作,是一种履行黑合同的手段而已。所以,我们在此应认定黑合同的效力,当然前提是黑合同不违反合同法第五十二条的规定,那么,对于出现工程款纠纷时,我们建议也不再在按照上述《解释》的规定办理,即以以备案的中标合同作为结算工程价款的根据,而是以实际履行的黑合同为结算依据。

对于此类主张建议,难免会受到部分学者的质疑,认为否认了《解释》的积极性,造成了有法不依,违法法律规定的情形。然而,我们的出发点并非如此,我们不否认《解释》二十一条的规定,但是,我们认为,《解释》二十一条有其适用条件。即:仅适用于同一建设工程存在两份实质内容不一致且无法确定何者为当事人真实意思表示的情形。对于当事人意思表示真实、意思表示明确,体现当事人真实意思,且不存在违法法律、行政法规强制性规定的合同,便应该作为确定当事人双方权利义务的依据,即作为结算工程款的依据,而无论该合同是“黑合同”还是“白合同”。另外,备案合同必须是真正的中标合同,必须是通过真实的招投标活动由当事人根据招投标文件签订的合同,而不是当事人出于办理施工许可证等目的而签订的用以备案并明确约定不作实际履行的合同。否则,适用《解释》第二十一条,则失去了其应有的意义。

综上所述,《解释》二十一条有其积极的进步意义,使建筑市场在其规范整顿下得以进一步的发展;但是,我们依然建议对其进行更深层次的研究,细化其适用的条件,完善其适用的情形,同时开阔其适用的视野,而不是一概而论,使其失去应有的法律价值。在此,在借鉴前辈理论的基础上借此一议,希望起到抛砖引玉的作用,更希望获得学者们的共鸣,为我们的法律事业贡献微薄之力。



2、土地和房地产是城镇化的重要载体

中国房地产业协会副会长朱中一日前表示,土地和房地产是城镇化的重要载体。

推进以人为核心的城镇化,产业支撑是城镇化的重要基础,土地和房地产是城镇化的重要载体。房地产行业首先要关注老百姓的住房问题,就是把符合条件的农村转移人口转为城镇居民,解决住房问题;其次要不断完善市场配置和政府保障相结合的住房制度。

在城镇化过程中,住宅业是为老百姓住有所居服务的重要民生行业,非住宅的商业地产、旅游地产、产业园区地产等,是为相关产业的转型升级提供配套服务的基础性产业。

推进以人为核心的城镇化,需要不断完善市场配置和政府保障相结合的住房制度,为扩大就业服务。要完善双轨制的住房制度,推动形成总量基本平衡、结构基本合理、价格基本稳定的一个供需格局;既要增加新增的住房供应,又要盘活存量;既要新建又要发展和规范二手房市场和租赁市场,同时还要考虑将进城落户的农民工的宅基地和房产作为资产流转,提高他们在城市里购房和租房的能力。

在贯彻双轨制住房工业体系的时候,不要与保障房市场的供应截然分开。像北上广深这些城市,应考虑增加商品房的供应。但是供大于求的城市的政府怎么通过控制多余住房、控制租赁住房,很多城市都在探索。像贵阳可以把中小套型的房子租来,政府加一些补贴,租给符合条件的中低收入家庭,这样政府也可以少建一些保障性住房来达到这一目的。


3、房产税改革可能摆上“立法”通道

   十八届三中全会决定中“加快房地产税立法并适时推进改革”的最新表述,让房产税改革有了新期待。2014 年将可能是一个带有渐变色彩的年份,伴随着“加快立法”以及被放置到房地产税制整体中考量,其影响将逐渐走向深入。

   “立法”将会先行

2014 年,房产税改革可能进入“立法”通道。根据十八届三中全会决定,“加快立法”在“适时推进改革”之前,这意味着“立法”将成为推动房产税改革的重要路径。发改委官员日前公开表示,2014 年拟研究推进房产税法。中国财税法学研究会会长刘剑文表示,第一步很有可能是国务院下设的财政、税务、住建等相关部门联合起草一个房产税法草案。这个草案应该是在已有的房产税暂行条例、房产税在上海和重庆的试点情况和大量调研、内部征求意见的基础上形成的。专家表示,相比破冰试点已近三年却一直徘徊不前,房产税改革一旦进入“立法”程序将会一步一步更有保障地向前推进,在全面深化改革的背景下,这项税制改革不会遥远,但需要一定的过程。

   直面公平难题

日前,国家税务总局原副局长许善达在公开场合表示,推进房地产税立法有两个难点:一方面,随着时间的推移,土地价值在升值,而房屋在贬值,税基难以统一;另一方面,土地属于国有,而房屋属于私有,一个统一的税如何对两个不同的纳税主体征收,也是一个重大的挑战。上海财经大学教授胡怡建认为,房产税改革应兼顾公平和可操作性,而做到公平需综合考虑增值、受益、能力负担等多方面因素。一些专家也提出,如果说试点期间更多侧重于差异化的税制设计,2014 年“立法”启动意味着房产税改革将必须直面一系列公平难题,税制不仅需要通盘与统筹的整体设计,同时也需要更加具有可操作性、差异化的设计,这是需要智慧的。楼市影响渐深

从引而不发到发而不快,自房产税改革破题以来,其对楼市的影响更多似乎是在信号层面,但一些业内人士指出,就房产税改革对楼市而言,2014 年将可能是一个带有渐变色彩的年份,伴随着“加快立法”以及被放置到房地产税制整体中考量,其影响将逐渐走向深入。从房地产税体系看,包括土地增值税、企业所得税、契税、个税、城镇土地使用税等一系列的税种,而房产税改革的最新思路明确将伴随着整个房地产链条上相关的税种改革,这无疑将对卖方、买方市场都产生深刻影响。专家认为,2014 年,房地产市场将更加呈现差异化的特征,这也要求房地产市场调控将凸显长效机制的构建,税收政策对楼市的影响需要一个过程,需要市场自身的平衡,而房产税改革对楼市产生长期深刻影响已经起步。


4、法院拍卖风险不容忽视

一套价值数百万元甚至上千万元的住宅,可以八折价格购入,还可以绕过限购令,使原本被限购的人也能顺利办理房产证。而房产证办好之后,这套房很快又能以二手房身份上市交易、套现得利……不过,专家表示,法院将房子委托给拍卖公司,拍卖公司再公开竞买确实未审查购房人资质。同时在房屋管理的实际操作中,对于司法拍卖的房屋,确实不受限购的限制。但竞买者需承担全款购房、交易时也要缴纳 20% 的个税,此类房屋往往产权关系复杂,竞买人面临多重风险。

   一、法院拍卖不要求“购房资格”

1、拍卖公司不要求“购房资格”

“法院拍卖房,直降 80 万,不限购!”近日,多家二手房交易网站上,这样的中介广告引发不少购房者关注。“房虫”承诺,通过参与司法拍卖,可不受购房资格限制,并低于市场价获得房产。

2 月 7 日,北京高院在北京法院审判信息网上公开了一则拍卖公告,北京市二中院委托一家拍卖公司在 3 月 5 日将东城区胜古中路的三处房产进行现场与网络同步拍卖。三套房产中,一套 176 平米的房子评估价为594 万余元(约 33696 元 / 平方米)。而据某地产公司透露,该地段周边二手房均价为每平方米 4 万元左右。

拍卖公司人员表示,该套房子在之前竞买过一次,但因价格问题流拍。如有意向可看房,并交纳 150 万元保证金,到拍卖公司登记后,就可以参加 3 月 5 日的公开竞买。

同在北京,海淀区某小区两套住房和一个停车位就将公开降价拍卖。该两套房已经打通,面积共计 174.51 平方米,但起拍价只有 790 万元。而面积大致相同的同小区二手房总价早就突破1000 万元,790 万的起拍价,相当于房价打了七五折。

对于竞买人的资格,工作人员表示,对于个人而言只需要携带身份证和 150 万元的汇款凭证就可以,但最好是符合限购条件。之前就曾经发生过有的竞买人竞拍成功过不了户的情况。因房子位于原崇文区,竞买人到当地房管局进行产权登记时,因没有购房资格办不下房产证。为此拍卖公司现在都会建议竞买人在交纳保证金之前,自己到所属房管局进行咨询,自行承担可能面临的风险。

2、中介承诺保证拿到房产证

调研梳理发现,在近期,多家大型二手物品交易网站上都能找到多套“法院拍卖房”销售信息,几乎都是中介发布的。一套位于望京东湖湾名苑的 229 平方米三居标价 1000 万元(约 43600 元 / 平方米),而地产公司二手房报价为 5 万元 / 平方米。

该套房屋的中介介绍,这套房源的房主因欠债,房子已经被法院查封,此前法院已经组织过一次拍卖,但因为司法拍卖要求一次性全款付清,很少有人承担得起,导致流拍。但房主着急进行资产清算,于是才有了二次拍卖。

该中介还表示,目前已帮客户拍下过数套法院拍卖房,拍卖价一般为市场价的 8 折左右。以这套房为例,目前市场价在 1200 万元左右。

按照一般流程,司法拍卖就是法院——拍卖公司——竞买人三家,不存在需要中介的情形。不过,按照该中介人士表示,如果没有中介介入,能不能买到房是一个问题。因为事先在中介公司登记,就能提前跟拍卖公司商量好,基本掌握房子的可售价格,拍卖当天到了现场就举牌拍卖,买不买自己决定,但如果要买肯定能让买到。此外,中介还承诺一旦拍下保证能拿到房产证。

二、限购令拦不住“房虫”

“房虫”们通过参与司法拍卖,不受限制地获得房产,再通过正常二手房渠道卖出。这套系统中的漏洞,至今仍没有补上。

某自称“小房虫”人士透露,5 年前计划买便宜房子时发现了一条“捷径”,使得虽然近几年政府一次次发布房地产调控政策,但早就已经“房摞房”的她仍旧可以倒腾房产。

该“房虫”表示,司法拍卖就是交了保证金就成,不查你有没有北京的购房资格;而且只要拿到拍卖的确认函,就可以直接去办理房产证过户手续。

按照正常买房途径,购房人要先经过购房资格审查,随后才能网签、过户,而通过司法拍卖获得住宅,就真可以跳过所有的限购政策吗?调研发现,目前的房地产调控政策,只能限制通过正常的新房、二手房交易途径购买的人群。正常途径购房,交易所有环节都在住房建设管理部门的控制下;而司法拍卖过程中,房管部门却只负责最后一步——办理过户手续及新的房产证。

专家分析指出,限购令管不了继承、判决等一系列房产转让情况。虽然没有具体统计,但北京市大多数区县都为司法拍卖的房产办理过房产证。从理论上说,拍卖者应该对竞拍者的购房资格进行提前确认;但由于这些拍卖都委托给了拍卖公司,而拍卖公司又从不要求竞拍者出示这些内容,因此执行过程中就会出现漏洞。

去年年初,西城区锦官苑一套 3 居室,因债权关系,曾经在浙江进行司法拍卖,起拍价接近 1000 万元。当时“房虫”都选择观望,使其流拍。其后到了 7 月,此套房源挪到了北京拍卖,而起拍价降到了 850 万元,此后该套房最终以 928 万的总价成交。

专家指出,司法拍卖房源相对市场价格还是有不少折价优势的。据某人民法院人士介绍,拍卖房的评估价以市场价为基准,但所取的是相对保守的市场价格区间内的下限。不仅如此,司法拍卖还存在司法处置价,即在评估价的基础上有降价的幅度。

此外,经过两次流拍后,起拍价还有 20% 以内的降价空间。这也是很多有经验的竞拍者在第一次拍卖时会选择观望,到第二次、第三次拍卖才会出手的原因。有“房虫”表示,司法拍卖就这样儿,第一次没人买;第二次的起拍价就得降。大家都扛着,等到降了价再拍,通常会比第一次的起拍价还便宜。

三、购房风险不容忽视

既然不限购,价格又低,是否意味着很多有“刚需”的市民,也可以通过这条途径买房呢?专家分析指出,虽然在房屋管理的实际操作中,对于司法拍卖的房屋,确实不受限购的限制。但此类房屋往往产权关系复杂,竞买人面临多重风险。

首先,要一次性付清全款。以东城区胜古中路为例,房屋拍卖都需要先缴纳参考价的 5%-10% 不等的保证金,该房产的保证金为 150 万元。而且拍到之后需要全额付清余款,且需要按照拍卖成交价交给公司一定的佣金,200 万以下的收取 5%,200 万至 1000 万的收取 3%,而这对于一般家庭而言,一次性拿出数百万并非易事。

其次,交易要缴 20% 个税。国五条以来,对买卖房屋严格执行 20%个税制度,分析人士指出,一般都将税费转嫁给买家,在总房款中一并交给卖家,一般算下来都有 60 万元左右的个税。

第三、产权关系复杂。早在 2011 年,就有媒体曾报道过,顺义多位业主通过北京二中院拍卖取得房子、办下房产证后,没料想开发商又通过法院调解将土地交给债权人,而北京市国土资源局顺义分局又给该债权人办理房产证,最终酿成产权纠纷。

房山法院执行法官白建勇表示,拍卖房屋因为各种关系盘根错节,存在比一般商品房多得多的纠纷。房子不仅有产权人、债务人,还有承租人、实际所有人等各种关系,拍得房屋后能否顺利入住需要竞买人在前期做好摸底工作。

   四、法院没条件审查购房资格

北京一区县法院执行法官介绍,在 2008 年之前,北京没实行限贷政策时,一些有门路的房虫拍下法院拍卖房,很快再拿该房子贷款进而再入市拍卖,滚雪球式地屯下了多套房屋。为此,从今年 1 月 1 日起,北京高院启动了北京法院审判信息网,所有拍卖公告一律由北京高院在该平台再进行公示。

北京市一中院执行法官周万毅表示,目前北京法院系统的拍卖都委托给专业公司进行。法院作为委托人,“根本没有能力审查竞买人的资质”,因为如果严格按照限购令的要求,需要审查购房人的户籍状况、房屋所有状况、个人社保交税记录等,而这些系统目前并没有全部与法院联网,从技术上不可能实现。

在这种情况下,包括北京一中院在内的部分法院所采取的做法是,在发布拍卖公告时就明确标注,凡参加竞买房产、机动车类标的竞买人均需符合北京市限购政策规定,因该政策规定导致的后果由买受人自行承担,委托人及拍卖人不承担任何责任。

据了解,依照《民诉法》规定,法院在确认拍卖完成后,人民法院可以向有关单位发出协助执行通知,给竞买人出具一份《裁定书》、一份《协助执行通知书》。但是目前房管部门是否能办理,法院并不掌握。

从相关部门了解到,在房屋管理的实际操作中,对于司法拍卖的房屋,确实不受限购的限制,能够办理过户手续。不过,竞拍者并不是拿着竞拍结果,就能到区县房屋交易大厅办理过户手续,如果要办理过户手续,必须要出具法院的协助执行函。

业内指出,房屋限购令作为特殊时期的政策,不单单要限制购买,还要卡紧房屋登记制度,尤其要限制房虫,实现社会公平公正。


5、新城镇化或是农业发展的最大契机

北京馥铭炫房地产开发有限公司执行总裁王岩日前表示,新城镇化或是农业发展的最大契机。

新城镇化首先要做好土地集约利用、科学规划等前期工作。土地集约利用不是让农民用赖以生存的土地换身份,也不能让农业产业仍停留在传统的生产模式。科学规划不是把农村彻底规划为城市,也不能仅仅满足农民身份转变后的生活形态。土地集约利用和科学规划要以人为本、以产业发展为核心、以创建现代文明为目标;要兼顾生产、生活、发展、保障等诸多方面,既要满足农民提高生活水平、打造全新生活方式的需要,又要解决产业升级、产能提高等可持续发展的需要。

过去城市化过程的做法主要是农民上楼、增减挂钩、征收土地,开发建设。弊端是:农民的土地价值被低估,农民被迫接受有限的补偿,而土地升值部分被政府和开发商赚走了;同时,农业产能没有提高,进城或上楼后,原有的生活空间被大大地压缩了,而就业渠道也同时被锁定在进城打工这条唯一出路上。进城打工在一定程度上解决了农民的生存问题,但土地荒废、农村空巢、留守儿童、家庭解体、缺乏保障等问题都突出地反映在农民身上。

新城镇化的农村土地制度是国有化,或继续集体化,还是私有化,这可能是城镇化健康发展的关键点。国有化是不能走也走不通的路,若继续集体所有制或部分私有化,那么必须有相应的法律法规和政策保障,必须有完善的实施细则。集体所有制和私有制在新城镇化中会遇到一些门槛,包括实施主体、用地规划、土地一级开发、市政建设、产业链打造、产品市场化等等。新城镇化或许是中国农业、农村、农民最大的发展契机,或许只一本好经,但这本经该由谁来写?怎么写?谁来念?还有待时间考验。


建设工程最新案例

1、转包工程中拖欠的工资款由谁支付?

一、 案例简介

施工单位拿到工程后,又将工程转包给私人包工头,结果造成了拖欠工人工资,施工单位对私人包工头拖欠的工人工资是否要承担法律责任呢?日前,江苏省海安县人民法院审结的一起建设工程合同工程款纠纷案件对此作出了肯定的回答。2002年3月18日,被告建筑公司与某房地产开发公司签订工程承包协议一份,约定:房产公司将其所开发的某新村的一幢工程发包给建筑公司承建。同年5月10日,建筑公司又与挂靠在公司名下从事建筑业的徐某协商,约定:建筑公司将其所承包的上述工程转包给徐某组织人员施工,工程的一切债权债务均由徐某负责等。同年10月,徐某又将上述工程的瓦工施工工程分包给原告顾某组织人员施工。2003年3月,顾某完成了施工任务。2004年3月25日,徐某与顾某结帐,应支付顾某人工工资6460.05元。此后,顾某多次向徐某追要欠款未果,引起诉讼。  

二、 法院判决  

海安县法院经审理后认为,建筑公司与房产公司订立的建筑工程施工合同符合法律的有关规定,应当认定合法有效。建筑公司将其承接的工程转包给徐某施工,该转包行为违反了法律规定,是无效的。徐某在施工期间又将瓦工工程分包给顾某,也违反了法律规定,鉴于徐某与顾某就完成的工程量已经进行了结算,其应当承担给付欠款的责任。建筑公司与徐某之间形成的挂靠关系,违反了法律的禁止性规定,其应当对徐某履行无效合同产生的法律后果承担连带责任。法院遂依照《中华人民共和国民法通则》以及《中华人民共和国建筑法》的有关规定,判决被告徐某向原告顾某给付工程款6460.05元,被告建筑公司承担连带责任。

    三、 案件评析  

本案是一起因建设工程转包后又分包而引起的拖欠民工工资诉讼。因此,确定本案工资支付主体的关键就是要审查转包和分包行为的合法性。本案中,建筑公司将其承包的工程转包给徐某显然违反了《建筑法》、《合同法》及《建设工程质量管理条例》中关于违法转包的规定,虽然双方之间约定了工程的一切债务均由徐某自行承担,但该约定只在其双方之间发生法律效力,而不能对抗善意的第三人,建筑公司仍然要对其转包工程的违法行为承担给付欠款的法律责任。  转包和违法分包引起的拖欠民工工资问题已经引起了国家建设行政主管部门的高度重视,2004年4月1日起施行的《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十条第一款规定:“分包工程发包人和分包工程承包人应当依法签订分包合同,并按照合同履行约定的义务。分包合同必须明确约定支付工程款和劳务工资的时间、结算方式以及保证按期支付的相应措施,确保工程款和劳务工资的支付”。因此,我们广大施工企业在施工承包、发包过程中一定要注意合法的分包与转包,以免违反法律的强制性规定,并造成权益损失。


2、他人名义揽工程 引发纠纷教训深

    一、案例简介  

广州某公司(简称甲公司)是具备二级市政工程施工资质的建筑业企业,而深圳某公司(简称乙公司)是具备一级市政工程施工资质的建筑业企业。因很多地方市政工程招标时都规定必须具备一级施工资质才能参加投标,故甲公司为了增强自己的市场竞争力,于1999年与乙公司签署合作协议。协议约定甲公司可以乙公司名义承接工程,乙公司应给予相关配合。若甲公司中标且主要由甲公司施工的,则甲公司按照合同标的额的3%~5%上交乙公司管理费。

协议签署后,双方进行了多年合作。2003年,甲公司以乙公司名义参加某道路及污水工程招标并中标(注:甲公司本身具备施工该工程的资质,但业主招标时要求只有一级以上资质才可参加投标),2003年7月,甲公司以乙公司名义与业主签订了工程施工合同。其后,甲公司将该工程转包给某个人(简称丙方)承包施工。  

由于丙方不具备施工管理经验,亦没有相应的垫资能力,工程开工不到三个月,便因工程进度严重延误、工地现场管理混乱、提供不了履约保函而被监理和业主责令停工。乙公司为挽回企业声誉,决定接手工程继续施工。  2003年10月底,双方签订《工程交接协议书》,约定已完工程量按双方现场核量为准,单价按甲公司投标单价进行结算。  

协议签订后,由于双方在现场核实工程量时发生争议,双方未能确认已完工程量。在此情况下,甲公司竟草率出场,由乙公司继续施工。后甲公司向乙公司提交已完工程结算单,乙公司以工程量不实为由拒绝认可,甲公司无奈,只得向法院起诉要求乙公司结付已完工程价款。  

二、争议焦点  

本案争议焦点集中在工程量如何确定上。原告甲公司要求按照工序质量报验单所附的工程量截面图计算已完工程量,理由是该工序报验单有监理签字,可以作为计算工程量的依据。而被告乙公司则要求按工序报验单确认的已完工序节点对照设计图纸计算已完工程量,理由是:  

——根据最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。  甲公司要求乙公司支付已完工程价款,应提供经被告乙公司确认的已完工程造价结算报告,但甲公司只能提供自己单方编制的结算书,而其中的工程量既未经被告确认,亦无监理、业主认可,因而该结算报告不能成为法庭裁判的依据。  

——原告甲公司要求按照工序质量报验单所附的工程量截面图计算工程量没有法律依据。工序质量报验单顾名思义,是对工序质量进行检验的记录,而不是对工程量进行计量的记录,监理在工序报验单上的签字仅表明对工序质量的认可,而不能推论为对工程量也已认可。  

——原告声称工程量截面图是作为工序报验单的附件一并送交监理的,但却提供不了作为附件的证明;工程量截面图是电脑打印,没有任何人签字盖章,本身亦不能作为证据使用。  

——本工程是包量、包价的固定总价合同,合同范围内的工程量是不调整的,除非有设计变更和合同外增加工程量(而这需要有监理或业主签证),否则监理和业主是不进行工程量计量的,也就是说,如果原告实施的工程确实比设计图纸增加了工作量,则应当有业主、监理的工程量签证,没有签证,只能按设计图纸计算工程量。  既然原告不能提供有效的实际完成工程量证据,且现场也已无法测量,那就只能根据原告完成的工序节点对照设计图纸进行理论工程量的计算。  被告代理人的意见得到了鉴定单位和法院的认可,原告因为没有有效证据,最终导致所主张的150多万的工程价款无法得到支持。  

三、教  训  

教训一:出借资质得不偿失。  

其一,出借资质企业依法应承担行政法律责任。我国《建筑法》、《招标投标法》等法律对出借资质、以他人名义投标等行为规定了严格的法律责任,除罚款、没收违法所得、降低资质等级外,情节严重的,还可能被吊销营业执照、追究刑事责任。

其二,出借资质企业依法应向发包方承担连带赔偿责任。《建筑法》规定出借资质的企业对承揽的工程不符合规定的质量标准造成的损失,应与借用资质的企业或者个人承担连带赔偿责任。  其三,出借资质企业依法应赔偿承包方由此造成的全部损失。出借资质行为往往非常隐蔽,发包方通常并不清楚实际施工的队伍并非合同书上的签约方,但一旦发现,发包方则可以施工合同无效为由清退借用资质施工的单位,解除与出借资质的企业签订的施工合同,并有权要求出借资质的企业承担发包方所有损失,包括重新招标的损失、新的中标价与该中标价的差价、工期延误造成的投资损失等等。  

教训二:工程移交已完工程量一定要确认或固定。  

笔者是专门从事建设工程法律服务的专业律师,在笔者承接的案件中有不少类似案件,由于施工单位管理素质较差,法律意识淡泊,造成工程交接后已完工程量无法确认,工程价款无法主张的不利局面。  

移交工程时,移交的一方一定要出意保护自己的合法权益,将已完工程量确定下来,如果不能与接受的一方达成一致意见,则应当通过监理确认、公证机关公证、拍照、录相等办法或途径将已完工程形象进度固定下来,在此之前,千万不能让接受工程的一方进场施工,以免造成今后无法区分工程量的不利后果。  只要已完工程形象进度的证据得到固定,移交工程的一方今后可以通过造价鉴定的办法确认已完工程量,主张工程价款也就有了依据。  

本案甲公司由于忽略了证据的重要性以及“谁主张谁举证”的诉讼规则,导致自己因证据不足处于不利的诉讼地位,经济损失高达100多万元,此中教训令人深思。


3、某住宅工程施工合同纠纷

一、 工程基本情况

该工程原告为承包商,被告为发包方(某房地产公司)。1999年10月,原告经公开招投标获得被告某住宅工程的施工承包资格后,与被告签订了《建设工程施工合同》。合同约定了工程预付款的金额及其支付期限和方式,并到当地有关行政管理部门办理了备案手续。同日,双方又签订了一份补充合同,约定:“本工程不付工程预付款”。

然而,就是这两个意思表达完全不同的约定,导致工程交付使用后,双方因工程结算内容是否应计入名为贷款利息费用等问题发生争议,并诉诸当地高院。

原告认为:因原招标文件明确表示本工程有工程预付款,而且经备案的施工合同中也有工程预付款方面的约定,所以是不需要约定工程预付款的贷款利息费用计取方法的;但双方既然后来又补充合同的形式取消了工程预付款,那么就应该按照工程所在地的相关定额规定计取贷款利息,作为对原告的费用补偿。

被告则主张:招投标文件中均未涉及贷款利息的内容,因而不能在工程结算中计入贷款利息。一审法院则撇开双方的结算争议,认定补充合同中有关不支付工程预付款的约定因违反招投标法的有关规定而无效,并据此于不久前判决被告向原告支付以原合同中约定的工程预付款金额计算的银行同期存款利息。其判决理由是该部分款项为原告垫资施工的金额。

二、案例评述

三条带有明显分歧的意见,究竟谁更合理?笔者认为,相对本案审理时的法律规定来看,虽然法院的观点有较多可取之处,特别是将补充合同中“不支付工程预付款”条款认定为无效是非常准确的。但法院作出的被告应支付的工程预付款作为原告的垫资款,由被告按银行同期存款利息对原告予以补偿的判决则值得商榷。

根据去年9月出台的《最高人民法院关于审理施工合同纠纷案适用法律问题的解释》(下称《司法解释》)第六条第二款规定:“当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理”;第十七条规定:“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。第二十一条还规定:“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。

据此,笔者认为,本案中的补充合同有关不付工程预付款的内容,系对招投标文件的实质性的违背,显属无效;而中标且经备案的合同中关于工程预付款的规定不管从形式上还是内容上看均合法合理,应当成为确定承发包双方权利义务的依据。因此,实际施工中发包方未支付工程预付款的行为已经构成违约,应承担逾期付款的违约责任。其支付违约金的标准应根据合同约定`,在合同没有约定的情况,则应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率,计算发包人应支付的违约金。

三、对建筑安装企业加强合同管理的启示

启示一:施工企业加强管理的目的,是通过一系列的管理活动来创造维护自身权益的机会和条件。管理目标是可以分解的。比如,可将“预防和治理拖欠工程款”作为一个管理单元,再从中细分出“预防和治理拖欠工程预付款”、“预防和治理拖欠工程进度款”、“预防和治理拖欠工程结算款”三个小的单元。以“预防和治理拖欠工程预付款”为例,可以制定并落实以下管理措施:招投标阶段要争取将工程预付款的金额及其支付办法列入投标文件;签约阶段要将投标文件中的成果固定到合同条款上;履约阶段定期监控发包人是否按时足额支付工程预付款等等。

启示二;如发包人利用其优势地位,强行通过补充合同的形式取消了备案合同中关于工程预付款的规定,且对补偿措施未置可否,承包人则应或者在订立补充合同时即要求发包人明确取消工程预付款之后的补偿办法;或者在施工过程中向发包人提出补偿要求;最迟在工程结算中要向发包人提出相关费用要求。只有慎重把握权利的有无及主张权利的时机和方式,才能将管理潜力转化为管理优势。

启示三:工程预付款是适应建设工程生产活动的特点和客观规律运用而生的一种计价、付款方式。但我国目前的建筑市场毕竟处于“买方市场”,施工企业争取“工程预付款”一类的条款可谓难上加难。因此,工程预付款制度的推行,须借助于政府有关部门的积极推动。笔者建议政府建设行政主管部门及相关部门,应制定一部关于工程预付款制度方面的具有较强操作性的专项规章,有条件的情况下还应该将此制度增补进《建筑法》,使工程预付款制度成为一项规范建筑市场行为,平衡工程承发包双方的关系,确保建筑工程质量和安全的制度基础和法律保障。


4、层层转包无资质  雇主虽易仍担责

一、案例简介

一雇员受一名雇主雇请做工,中途被另外三人叫去为其干其他活而发生事故,造成雇员伤残。然而他们互相推诿责任,被雇员告上法庭。去年10月21日,江西省吉安县人民法院审理了这起特殊的雇员受害赔偿纠纷案,并作出一审判决,原告刘克宣的医疗费、伤残补助费等损失10848元,由被告郭长根、吴少华、吴三元赔偿80%即人民币8678元,其余损失由原告自负。被告吉安市高新区某房地产开发公司及被告林才生对上述赔偿款承担连带赔偿责任。  

2004年,没有施工资格证的林才生承包了吉安市高新区某房地产开发公司(以下简称某房产开发公司)院内的水泥路面铺设工程。之后,林才生又以每立方米10元的价格(包括请小工的工资,不含材料费,完工后按实际测量的结果结算工程款)将该水泥路面铺设工程转包给亦无施工资格证的郭长根、吴少华、吴三元三人合伙施工。2004年4月9日,林才生雇请的小工刘克宣被铺设路面的泥工老板郭长根、吴少华、吴三元叫到铺设水泥路面的地方操作震动器,工资由郭长根、吴少华、吴三元负担。当日白天,刘克宣在操作震动器时,不慎掉入某房产开发公司所有的、已建成但未加盖的排污井中受伤。该排污井周围没有设置警示标志。刘克宣是白天开始操作震动器,在掉入井中之前已知道该井未加盖,亦承认自己是不小心踏入井中。刘克宣为此在吉安县医院住院治疗11天,花去医疗费3475元。经法医鉴定,刘克宣损伤程度为十级伤残。含伤残补助费等总损失10848元。上列当事人之间互相推诿责任,于是刘克宣将郭长根、吴少华、吴三元三人以及某房产开发公司、林才生告到吉安县法院。  

二、法院判决  

法院审理认为,刘克宣开始是林才生雇请为其承包的工程做工,但刘克宣后来被郭长根、吴少华、吴三元叫去为其操作震动器,工资由郭长根、吴少华、吴三元支付,因此事故发生时,郭长根、吴少华、吴三元是刘克宣的雇主,雇主对雇员的损害应当承担赔偿责任。由于排污井位于施工现场的水泥路上,施工人员对施工现场的情况包括排污井末加盖井盖的状况应当了解,因此没有在井旁设置警示标志,某房产开发公司并无过错。某房产开发公司明知林才生不具备相应的施工资质,仍然将工程发包给他施工有过错。林才生承包工程后又将工程转包给同样没有相应施工资质的郭长根、吴少华、吴三元施工也有过错。为此,某房产开发公司和林才生应对雇员的损失与三名雇主承担连带赔偿责任。雇员刘克宣在操作震动器时;已明知无盖排污并的状况,因为自己不注意导致损害后果的发生,应自行承担部分民事责任。据此,法院遂依法作出上述一审判决。


5、如何认识诉讼主体

一、案例简介

2002年9月,天王石材装饰工程有限公司与上海某大厦的业主签订了一份大厦底层大厅的装修合同。合同约定天王公司为甲方大厦业主铺贴地坪新西米黄1200平方米,工期一个月。完工后验收时发现,大理石地面有难以清洗的污浊、多处裂缝、接缝处有明显水斑,验收结果表明天王公司铺贴的大理石地坪铺贴与其他土木装修一并进行,使得施工秩序混乱,施工环境差。在这种环境下石材地坪上沾染上了其他装修用的黏结剂等物质,非常难清除;并有其他装修材料在未完成的石材地坪上运载导致多处裂缝;再者地基水泥未干就进行石材铺贴造成了接缝处有水斑。最后天王公司提出由于这些情况甲方应对施工质量负主要责任,要求先结算工程款,再就修复商议。但是甲方认为天王公司完全在推卸责任,一怒之下将已铺好的大理石地坪全部铲除,并责令天王公司按照质量不合格返工。对甲方的粗暴形为天王公司先建筑施工管理部门申诉,但是由于甲方拿着验收不合格的验收报告,加之施工合同上又没有相关的解决办法,天王公司的申诉无法得到相关部门的支持。无奈天王公司只能走上诉讼之路。  

二、案例评析

以上案例出现了众多的主体,但是从诉讼法律的角度谁是适合的主体呢,这就需要我们认真的辩析。如果没有正确的认识诉讼主体则可能陷入诉讼泥潭中去,找不到应诉的对象,后果严重的可能会延误证据的收集,从而直接影响胜诉。

相关法律知识——诉讼主体      

1.建设单位内部不具备法人条件的职能部门或下属机构签订的建筑承包合同,产生纠纷后,应以该建设单位为诉讼主体,起诉或应诉。

2.建筑施工企业的分支机构(分公司、工程处、工区、项目经理部、建筑队等)签订的建筑承包合同,产生纠纷后,一般以该分支机构作为诉讼主体,如该分支机构不具有独立的财产,则应追加该建筑企业为共同诉讼人。

3.借用营业执照、资质证书及他人名义签订的建筑承包合同,涉诉后,由借用人和出借人为共同诉讼人,起诉或应诉。

4.共同承包或联合承包的建筑工程项目,产生纠纷后,应以共同承包人为共同诉讼人,起诉或应诉;如共同承包人组成联营体,且具备法人资格的,则以该联营体为诉讼主体。两个以上的法人、其他经济组织或个人合作建设工程并对合作建设工程享有共同权益的,其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同发生纠纷的,其他合作建设方应列为共同原、被告。

5.实行总分包办法的建筑工程,因分包工程产生纠纷后,总承包人和分包人作为共同诉讼人,起诉或应诉;如果分包人起诉总承包人,则以分包合同主体作诉讼主体,是否列建设单位为第三人,视具体案情而定。

6.涉及个体建筑队或个人合伙建筑队签订的建筑承包合同,产生纠纷后,一般应以个体建筑队或个人合伙建筑队为诉讼主体。

7.挂靠经营关系的建筑施工企业以自己的名义或以被挂靠单位的名义签订的承包合同,一般应以挂靠经营者和被挂靠单位为共同诉讼人,起诉或应诉。(最高法院《民诉法意见》第43条规定:“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的,在诉讼中,该个体商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”)施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠施工企业名义签订建设工程合同,而被挂靠建筑施工企业不愿起诉的,施工人可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告。

8.因转包产生的合同纠纷,如发包人起诉,应列转包人和被转包人作为共同被告;如因转包合同产生纠纷,以转包人和被转包人为诉讼主体,建设单位列为第三人;多层次转包的,除诉讼当事人外,应将其他列为第三人。

9.以筹建或临时机构的名义发包工程,涉讼后,如果该单位已经合法批准成立,应由其作为诉讼主体起诉或应诉;如该单位仅是临时的机构,尚未办理正式审批手续的,或该临时机构被撤销的,由成立或开办该单位的组织进行起诉或应诉。

10.实行承包经营的施工企业,产生纠纷后,如果该企业是法人组织,则由该企业为诉讼主体,起诉或应诉;如果该企业不是法人组织,则列为发包人和承包企业为共同当事人,参加诉讼。

11.因拖欠工程款引起的纠纷,承包人将承包的建设工程合同转包而实际承包人起诉承包人的,可不将发包人列为案件的当事人;承包人提出将发包人列为第三人,并对其主张权利而发包人对承包人又负有义务的,可将发包人列为第三人,当事人根据不同的法律关系承担相应的法律责任;如转包经发包人同意,即属合同转让,应直接列发包人为被告。

12.因工程质量引起的纠纷,发包人只起诉承包人,在审查中查明有转包的,应追加实际施工人为被告,实际施工人与承包人对工程质量承担连带责任。


6、造价鉴定——司法机构的磨剑石

一、基本案情

1995年11月,A水泥公司与D建筑公司签订了一份《水泥生产线扩建工程建筑工程承包合同书》,合同约定,由水泥公司提供图纸,建筑公司包工包料,竣工结算;自合同签订并经鉴证生效后,建筑公司先将50万元汇入水泥公司账户作为信用保证金。合同签订后,工程顺利开工,并于1996年9月竣工。1997年7月,建筑公司、水泥公司和银行三方就本工程的决算进行对项,核对了部分工程量,但对工程单价未能达成一致意见,致使三家对项工作无法继续进行。同年11月3日,经建筑质量监督站审核,该工程被评为合格工程。

由于建筑公司、水泥公司和银行三方对工程单价一直未达成统一,1998年7月,建筑公司向当地法院提起诉讼,请求判令水泥公司支付拖欠的工程款,支付延期付款的违约利息,双倍返还工程定金100万元,并承担本案诉讼费用。

在法院诉讼中,法院委托立信投资咨询有限公司对本案工程造价进行鉴定,立信公司根据双方提供的材料单价,于2000年11月作出鉴定结论:确认该项工程总造价为4382263.33元。水泥公司对鉴定结论提出异议,认为鉴定的结论数额偏高。

法院审理中认为,建筑公司与水泥公司签订的《建设工程承包合同书》,内容真实、合法、有效;立信投资咨询有限公司对本案工程总造价再次进行鉴定,程序合法,鉴定结论做到了公正、公平、合理、合法,应予以采用;关于建筑公司所提出的双倍返还工程定金100万元的请求,由于在双方的合同中已明确了50万元为信用保证金,且合同已履行完毕、信用保证金已抵扣,建筑公司将其视为定金,要求双倍返还的理由不能成立,应予以驳回。

二、法院审判

最后,法院依据《中华人民共和国民法通则》的有关条款,判决如下:一、A水泥公司支付建筑公司尚欠的工程款397993.46元,并从1996年9月20日至付清之日止,按银行同期贷款利率计算利息。二、驳回B建筑公司的其他诉讼请求。案件受理费47525元、鉴定费30000元,共计77525元,由建筑公司承担70000元,水泥公司承担7525元。

水泥公司对一审判决不服,向高级人民法院上诉称:立信投资咨询有限公司对本案工程造价进行鉴定的结论数额偏高,该鉴定单位采用建筑公司单方提供的工程量计算工程造价,有失公正。请求二审法院查清事实,依法改判扣减相应的工程造价款。

高级人民法院审理后认为:建筑公司与水泥公司于1995年11月24日签订的《建设工程承包合同书》,内容真实、合法、有效。关于50万元信用保证金的问题,一审法院认为建筑公司将其视为定金,要求双倍返还的理由不能成立,并驳回其请求的判决是正确的;立信投资咨询有限公司对本案工程造价进行的鉴定结论作到了公正、公平、合理、合法,水泥公司的请求不予采纳。

因此,根据《中华人民共和国民事诉讼法》中的有关规定,判决如下:维持一审法院做出的民事判决,且一审案件受理费、鉴定费,按原判决执行。二审案件受理费47525元,全部由水泥公司承担。

三、点评与提示

本案是一起工程款结算纠纷,双方的矛盾焦点主要集中在工程造价鉴定的结论上。由此可见,工程造价鉴定结论在法院审理或仲裁机构受理工作中会起到至关重要的作用。可以说,工程造价鉴定结论是从技术层面上为法院或仲裁机构提供支持,使之能够更好地履行自己的职责,做出公正的判罚和裁决。

通常来说,法院和仲裁机构在处理工程款结算纠纷时,都会委托一家具有资深能力的工程造价鉴定机构来作工程造价鉴定。而工程造价鉴定机构必须快速、及时地从专业技术的角度公正、公平、合理、合法地进行造价鉴定,并且在日后的庭审或仲裁中为双方当事人解释其作出的鉴定结论,做到有理、有利、有节。

在本案中,立信投资咨询有限公司就很好地做到了一家工程造价鉴定机构所应承担的职责,为法院的判罚提供强有力的技术支持。

可近一段时期,随着我国工程造价鉴定领域不断拓展,许多不具有相关资质的工程造价鉴定机构也进入了这一市场,在里面“滥竽充数”。正是由于这些“滥竽”的“捣乱”,致使许多法院或仲裁机构在处理案件或纠纷时遇到了诸多困难。

为了改变这种状况,保障仲裁工作的顺利进行,提高工程造价鉴定工作的质量和效率,规范鉴定机构的委托及管理工作,我国许多司法机构都已经相继出台了一些规定和办法。如:北京仲裁委员会依据《中华人民共和国仲裁法》、《北京仲裁委员会仲裁规则》,参考《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《人民法院司法鉴定工作暂行规定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》等规定制定出台了《关于工程造价鉴定机构及其鉴定工作的暂行规定》,并已于2004年8月20日开始实施。随着这些规定、办法的实施,必将会提高工程造价鉴定机构的工作效率和能力,使我国工程造价鉴定领域更加规范,使工程造价鉴定工作在法院审理或仲裁机构受理中发挥更加重要的作用。


7、合同无效就该按实结算?

纠纷发生在结算以后一年半

2000年底,吴江某建筑公司经过几轮议标,最终获得某台商电子厂房工程承建资格。双方签订了施工合同,约定工程造价为总价固定,除设计变更和增加工程量外,合同价款一律不调整。工程开工一个月后,由于工期非常紧,该公司在搭设了临时设施、施工完桩基工程后,将工程分给4家具有相应的资质的施工单位包干施工。建筑公司成立了由20余名管理人员组成的项目部负责现场管理、工程质量监督和安全检查。分包合同约定以该建筑公司的中标价为结算依据,设计变更、增加工程量引起的价款变化以业主签证为准,建筑公司收取分包工程总价9%管理费(含税)。

2002年2月。工程通过竣工验收。2002年12月,建筑公司根据业主审定的工程总价与各施工单位分别进行了结算,4家施工单位均签字盖章予以认可。2003年1月,该建筑公司付清了全部分包工程价款。未料,其中1家分包单位竟会在一年半后的2004年6月将建筑公司告上法庭,称双方所签的合同属于转包合同,应为无效,要求判令建筑公司按江苏省定额结算的分包工程价款支付其560余万元工程款。

建筑公司接到诉状后大吃一惊,公司领导意识到,如果此案处理不好将会引起连锁反应,后果不堪设想。为此,他们慕名来到上海建纬律师事务所聘请笔者作为其诉讼代理人。类似工程价款结算完毕、并且已付清的情况下再提起诉讼,要求重新按实结算工程价款的案件,笔者还是第一次遇到。据受理本案的苏州中院有关人员称,此类案件他们也是第一次碰到。

不应支持按实结算的诉请

由于当时最高院关于工程案件司法解释尚未出台,各地法院对工程合同无效的处理各不相同,“合同无效,按实结算”的观点占据上风,笔者深感此案诉讼风险巨大。经全所律师讨论,笔者针对本案的争议焦点准备了如下答辩意见:

首先,被告与原告已就分包工程价款结算完毕,原告已经盖章确认,被告已经按双方确认的结算付清了全部工程款,双方的权利义务已经终结,原告的诉请没有依据。

    其次,分包合同效力不影响双方就工程决算达成的协议的效力。即使被、原告之间的分包合同无效,但工程竣工验收合格后,双方于2002年12月就分包工程价款结算达成了合意。该合意是双方真实意思的表示,不违反国家法律、行政法规的强制性规定,应属有效。在合同无效但无法适用返还原则的情况下,应尊重当事人就工程价款达成的一致意见,除非原告在一年的法定时效内行使了撤销权,且人民法院已经判决撤销了该协议,否则,原告要求重新决算就是没有法律依据的,其诉请理应驳回。

第三,被告的诉请违背市场诚信原则,不应得到法律的支持。原告在本案中,是主动要求被告将工程给其施工,并与被告签订了工程施工合同,接受了价款包干的造价约定,承诺“决不藉任何理由要求加价并愿按照本合同造价、期限全部完工。”现合同已经履行完毕,且被告已按结算结果付清了分包工程款,在这样的情况下,原告违背自己的承诺,要求被告承担巨额工程差价,不仅无情、且十分无理。对这种背信弃义、破坏市场交易安全的行为,人民法院不应支持。

该案经开庭审理至今尚未判决,但从法院并未按原告要求委托鉴定部门对分包工程造价进行审价这一点可以肯定,原告要求按实结算的诉请显然投有得到法院支持。

值得思考的几个问题

其一:本案中,建筑公司虽然施工了桩基工程,且成立了项目部,全面实施了总包管理,工程质量也符合合同约定和国家验收标准,安全无事故,但由于其将上部主体结构分包给了4家施工单位,违反了《建筑法)第二十九条“建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自己完成”的法律规定,因此其与原告签订的施工合同属于无效合同。

其二:多年来,“合同无效、按实结算”的处理原则虽然解决了很多纠纷,在计划经济时代和市场经济初期确实起到了惩罚违法行为的作用,但随着工程招投标的普及和低价中标原则的确立,“合同无效,按实结算”的处理原则导致无效合同比有效合同更能获利的不正常结果,助长了某些借用他人资质承包工程的实际承包人利用无效合同获利的心理。

其三:严格对照法律,这种承包模式虽属违法,但不可忽视的是,这种模式确实已经被行业内普遍接受,而且符合市场的发展方向。如果司法审判中再坚持“无效合同,按实结算”的原则,毫无疑问将放大其副作用。即:鼓励分包人不守信用,任意撕毁合同。这对交易安全的危害性是不言而喻的。

其四:最高人民法院(关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释)中确定的“合同无效,工程验收合格的,按有效合同处理价款纠纷”的原则不仅保障了建筑工程的质量,同时维护了市场诚信,平衡了当事人的利益。工程质量不仅是发包人要追求的合法利益,也是保证国家利益和公众利益不受损害的大问题。资质问题、总承包管理等问题随着建筑市场的日益规范、开放必将逐步取消。能用最合理的造价建造合格工程的施工企业都将成为建筑市场的合法主体。


8、某综合楼桩基础工程施工合同纠纷工程造价司法鉴定

一、 工程基本情况  

该工程为某综合楼挖孔桩基础,原告为承包商,被告为发包方。原、被告双方于1999年7月经协商签订了施工合同,合同约定工程价款为320万元,工期60天。合同对计价原则进行了明确约定,结算工程量为审定预算工程量加设计变更。该工程开工日期为1999年7月25日,工程多次停工(停工责任未确定)且未办理竣工验收。原告以被告至今未办理计算为由,向法院提起诉讼。

二、 委托鉴定内容及鉴定资料

法院委托鉴定机构对该工程造价进行鉴定。送鉴定资料:委托书、施工合同、起诉状、答辩状、桩基础施工图、开工报告、挖孔桩隐蔽工程验收记录、现场签证等资料。

三、 双方计价争议焦点

原、被告双方对工程量的确定存在争议,被告认为工程结算价应为合同加设计变更及签证,原告认为结算应按实计算;双方并对停窝工损失及合同违约金的计算产生争议。

四、 鉴定说明  

(一)工程量计算:依据法院提交的施工合同、施工图、挖孔桩隐蔽验收记录、现场签证按实计算工程量。停窝工损失费用因停工责任未认定,鉴定人无法出具鉴定意见,由法院庭审后酌情处理。

(二)计价:按合同约定的计价标准计算。

    五、 案例评述  

(一) 计价争议产生的原因  1、 预算未经审定,原告实际的完成工程在被告现场工程师已确认的挖孔桩隐蔽验收记录已反映。 2、 停、窝工损失费用因原告未按合同约定办理停、窝工报告,鉴定人依据资料无法确认违约方,不能出具鉴定意见。

(二) 评述

1、 承、发包方双方应根据工程的特性对合同结算价进行约定。

2、 停、窝工在施工合同纠纷案件中很普遍,停、窝工费用的索赔及违约金的请求能否得到支持,主要看索赔事件的证据是否完整。当索赔事件发生或一方违约时,索赔方应根据合同约定的索赔程序将索赔报告及时送达被索赔方。



建设工程法规附文

              关于公共租赁住房和廉租住房并轨运行的通知

住房城乡建设部、财政部、国家发展改革委

建保 [2013]178 号

2013年12月2日

各省、自治区住房城乡建设厅、财政厅、发展改革委,北京市住房城乡建设委、财政局、发展改革委,上海市城乡建设交通委、住房保障房屋管理局、财政局、发展改革委,天津市城乡建设交通委、国土资源房屋管理局、财政局、发展改革委,重庆市国土资源房屋管理局、财政局、发展改革委,新疆生产建设兵团建设局、财务局、发展改革委:

根据《国务院批转发展改革委关于 2013 年深化经济体制改革重点工作意见的通知》(国发 [2013]20 号)和《国务院办公厅关于保障性安居工程建设和管理的指导意见》(国办发 [2011]45 号)等文件精神,从2014 年起,各地公共租赁住房和廉租住房并轨运行,并轨后统称为公共租赁住房。现就有关事宜通知如下:

一、调整公共租赁住房年度建设计划

从 2014 年起,各地廉租住房(含购改租等方式筹集,下同)建设计划调整并入公共租赁住房年度建设计划。2014 年以前年度已列入廉租住房年度建设计划的在建项目可继续建设,建成后统一纳入公共租赁住房管理。

二、整合公共租赁住房政府资金渠道

廉租住房并入公共租赁住房后,地方政府原用于廉租住房建设的资金来源渠道,调整用于公共租赁住房(含 2014 年以前在建廉租住房)建设。原用于租赁补贴的资金,继续用于补贴在市场租赁住房的低收入住房保障对象。

从 2014 年起,中央补助公共租赁住房建设资金以及租赁补贴资金继续由财政部安排,国家发展改革委原安排的中央用于新建廉租住房补助投资调整为公共租赁住房配套基础设施建设补助投资,并向西藏及青海、甘肃、四川、云南四省藏区、新疆自治区及新疆建设兵团所辖的南疆三地州等财力困难地区倾斜。

三、进一步完善公共租赁住房租金定价机制

各地要结合本地区经济发展水平、财政承受能力、住房市场租金水平、建设与运营成本、保障对象支付能力等因素,进一步完善公共租赁住房的租金定价机制,动态调整租金。

公共租赁住房租金原则上按照适当低于同地段、同类型住房市场租金水平确定。政府投资建设并运营管理的公共租赁住房,各地可根据保障对象的支付能力实行差别化租金,对符合条件的保障对象采取租金减免。社会投资建设并运营管理的公共租赁住房,各地可按规定对符合条件的低收入住房保障对象予以适当补贴。各地可根据保障对象支付能力的变化,动态调整租金减免或补贴额度,直至按照市场价格收取租金。

四、健全公共租赁住房分配管理制度

各地要进一步完善公共租赁住房的申请受理渠道、审核准入程序,提高效率,方便群众。各地可以在综合考虑保障对象的住房困难程度、收入水平、申请顺序、保障需求以及房源等情况的基础上,合理确定轮候排序规则,统一轮候配租。已建成并分配入住的廉租住房统一纳入公共租赁住房管理,其租金水平仍按原有租金标准执行;已建成未入住的廉租住房以及在建的廉租住房项目建成后,要优先解决原廉租住房保障对象住房困难,剩余房源统一按公共租赁住房分配。

五、加强组织领导,有序推进并轨运行工作

公共租赁住房和廉租住房并轨运行是完善住房保障制度体系,提高保障性住房资源配置效率的有效措施;是改善住房保障公共服务的重要途径;是维护社会公平正义的具体举措。各地要进一步加强领导,精心组织,完善住房保障机构,充实人员,落实经费,理顺体制机制,扎实有序推进并轨运行工作。各地可根据本通知,结合实际情况,制定具体实施办法。


公司证券业务专栏

服务产品

1、企业股权融资法律服务

2、企业债权融资法律服务

3、企业并购重组法律服务

4、企业破产清算法律服务

5、企业企业新三板上市服务


立法动态

1、优先股试点管理办法出台

《优先股试点管理办法》经2013年12月9日中国证券监督管理委员会第16次主席办公会会议审议通过,2014年3月21日中国证券监督管理委员会令第97号公布。该《办法》分总则、优先股股东权利的行使、上市公司发行优先股、非上市公众公司非公开发行优先股、交易转让及登记结算、信息披露、回购与并购重组、监管措施和法律责任、附则9章70条,自公布之日起施行。

根据《优先股试点管理办法》,上市公司不得发行可转换为普通股的优先股,同时将公开发行优先股的上市公司严格限定为三类。

业内专家表示,此前关于可转换为普通股的优先股问题市场议论颇多,从新发布的优先股试点办法来看,最终监管部门尊重中小投资者诉求,删除了可转换优先股的规定。同时,为稳妥起步,平衡优先股和普通股两类股东利益,试点办法在其他方面进行了完善,可谓宽严相济,投资者合法权益保护主题贯彻始终。

自优先股试点管理办法征求意见以来,中小投资者对可转换优先股讨论最多,意见也颇为一致,即,可转换优先股可能成为新的大小非,摊薄普通股权益,导致二级市场价格下跌。数据显示,证监会搜集的反馈意见中,有429份意见针对可转换优先股条款,其中427份由个人投资者提出。

为进一步保护个人投资者权益,保证优先股平稳实施,最终证监会采纳了该意见,删除了可转换优先股的有关条款。

与此同时,试点办法在优先股发行条件、适用性、非公开发行优先股股息率、非公开发行投资者准入门槛等条款上,也体现了对投资者合法权益的保护。例如,试点办法规定,非公开发行优先股票面股息率不得高于最近两个会计年度的加权平均净资产收益率。该条款主要是为平衡两类股东利益,防止上市公司非公开发行优先股票面股息率过高,出现利益输送的问题。

值得注意的是,部分投资者提出的取消个人合格投资者500万标准的建议,证监会并没有采纳,这也是基于对中小投资者的保护,保障优先股试点平稳实施。刘俊海认为,非公开发行主要强调的是市场自律,“合格”并非有优劣区别,主要从是否具备抗风险能力的角度出发,个人投资者也可以通过投资基金等理财产品间接投资优先股。

根据优先股试点办法,除了上证50指数成分股可以公开发行优先股外,以公开发行优先股作为支付手段收购或吸收合并其他上市公司,以减少注册资本为目的回购普通股的,可以公开发行优先股作为支付手段,或者在回购方案实施完毕后,可公开发行不超过回购减资总额的优先股。


2、公司法修改

2013年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过了《全国人民代表大会常务委员会关于修改《中华人民共和国海洋环境保护法》等七部法律的决定》。这其中也包括了对现行公司法作出12点修改。修改后的新《中华人民共和国公司法》将自2014年3月1日起施行。

这次公司法修改主要涉及三个方面:

首先,将注册资本实缴登记制改为认缴登记制。也就是,除法律、行政法规以及国务院决定对公司注册资本实缴有另行规定的以外,取消了关于公司股东(发起人)应自公司成立之日起两年内缴足出资,投资公司在五年内缴足出资的规定;取消了一人有限责任公司股东应一次足额缴纳出资的规定。转而采取公司股东(发起人)自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等,并记载于公司章程的方式。

其次,放宽注册资本登记条件。

除对公司注册资本最低限额有另行规定的以外,取消了有限责任公司、一人有限责任公司、股份有限公司最低注册资本分别应达3万元、10万元、500万元的限制;不再限制公司设立时股东(发起人)的首次出资比例以及货币出资比例。

第三,简化登记事项和登记文件。

有限责任公司股东认缴出资额、公司实收资本不再作为登记事项。公司登记时,不需要提交验资报告。

据了解,此次修法为推进注册资本登记制度改革提供了法制基础和保障。下一步,工商总局将研究并提出修改公司登记管理条例等行政法规的建议,同时积极构建市场主体信用信息公示体系,并完善文书格式规范和登记管理信息化系统。




3、最高法院修改并重新公布三个相关司法解释

根据2013年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议的决定和修改后重新公布的《中华人民共和国公司法》,最高人民法院2月24日公布了《最高人民法院关于修改关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定的决定》(以下简称《决定》),自2014年3月1日起施行。

《决定》共计十三项,涉及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(一)》(法释〔2006〕3号)、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》(法释〔2008〕6号)和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(法释〔2011〕3号)等三个司法解释。

《决定》中的内容大部分是针对公司法条款序号的变化所作的相应调整。

《决定》第十三项特别强调,本决定施行后尚未终审的股东出资相关纠纷案件,适用本决定;本决定施行前已经终审的,当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的,不适用本决定。

最高人民法院同时重新公布了这三个相关司法解释。

4、《金融租赁公司管理办法》修订

17日,记者从银监会获悉,修订后的《金融租赁公司管理办法》已于日前正式发布(以下简称《办法》)。该《办法》放宽资本准入,同时扩大了金融租赁公司业务范围,增加固定收益类证券投资等业务,允许符合条件的金融租赁公司发行金融债。

据介绍,《办法》旨在引导各种所有制资本进入金融租赁行业,进一步推动商业银行设立金融租赁公司试点进程,促进行业健康发展。《办法》修订过程中,充分征求并吸取了金融租赁公司以及社会各界的意见建议,根据征求意见的结果,对适用于融资租赁交易的租赁物的范围、关联交易管理制度、资产证券化业务的规则等部分内容进行了适当调整。

修订后的《办法》分为6章,共计61条,重点对准入条件、业务范围、经营规则和监督管理等内容进行了修订完善。一是将主要出资人制度调整为发起人制度,不再区分主要出资人和一般出资人,符合条件的五类机构均可作为发起人设立金融租赁公司,取消了主要出资人出资占比50%以上的规定。同时考虑到金融租赁公司业务开展、风险管控以及专业化发展的需要,规定发起人中应该至少包括一家符合条件的商业银行、制造企业或境外融资租赁公司,且其出资占比不低于30%。

二是扩大业务范围,放宽股东存款业务的条件,拓宽融资租赁资产转让对象范围,增加固定收益类证券投资业务、为控股子公司和项目公司对外融资提供担保等。

三是实行分类管理制度,在基本业务基础上,允许符合条件的金融租赁公司开办发行金融债、资产证券化以及在境内保税地区设立项目公司等升级业务。

四是强化股东风险责任意识,要求发起人应当在金融租赁公司章程中约定,在金融租赁公司出现支付困难时,给予流动性支持,当经营损失侵蚀资本时,及时补足资本金,更好保护利益相关方的合法权益,促进公司持续稳健经营。

五是丰富完善经营规则和审慎监管要求,强调融资租赁权属管理和价值评估,加强租赁物管理与未担保余值管理等,同时完善了资本管理、关联交易、集中度等方面的审慎监管要求。

六是允许金融租赁公司试点设立子公司,引导金融租赁公司纵向深耕特定行业,提升专业化水平与核心竞争力。

修订后的《办法》内容更加丰富全面,立足当前我国金融租赁行业改革发展的需要,放宽准入门槛,有利于引导各种所有制资本进入金融租赁行业,深入推进金融业改革开放。适当扩大业务范围,强化股东风险责任意识,实施分类管理,完善监管规则,有利于促进金融租赁公司科学健康发展,充分发挥融资租赁特色优势,进一步做实、做专、做强,提高服务实体经济的水平。

据记者了解,《办法》正式施行后,银监会将依照商业化和市场化原则,鼓励和引导符合条件的各类资本发起设立金融租赁公司,依法做好金融租赁公司的准入及监管工作,促进金融租赁公司行业持续健康发展。


5、《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》出台

日前印发的《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》提出,加快推进审批制度改革,取消下放部分审批事项,简化审批程序,优化相关审批流程,推行并联式审批。上市公司发行股份实施兼并事项,不设发行数量下限,兼并非关联企业不强制要求作出业绩承诺。改革上市公司兼并重组股份定价机制,增加定价弹性。放宽民营资本市场准入,深入推进国有企业产权多元化改革。

意见表示,近年来,我国企业兼并重组步伐加快,但仍面临审批多、融资难、负担重、服务体系不健全、体制机制不完善、跨地区跨所有制兼并重组困难等问题。对此,意见提出进一步优化企业兼并重组市场环境的主要目标,一是体制机制进一步完善,二是政策环境更加优化,三是企业兼并重组取得新成效。

意见提出,应加快推进审批制度改革,取消下放部分审批事项,如取消上市公司重大资产购买、出售、置换行为审批(构成借壳上市的除外),对上市公司要约收购义务豁免的部分情形取消审批等。简化审批程序,优化审批流程,推行并联式审批,避免互为前置条件。实行上市公司并购重组分类审核,对符合条件的企业兼并重组实行快速审核或豁免审核。

此外,意见提出,应改善金融服务,优化信贷融资服务;引导商业银行在风险可控的前提下积极稳妥开展并购贷款业务。符合条件的企业可以通过发行股票、企业债券、非金融企业债务融资工具、可转换债券等方式融资。允许符合条件的企业发行优先股、定向发行可转换债券作为兼并重组支付方式,研究推进定向权证等作为支付方式。鼓励证券公司开展兼并重组融资业务,各类财务投资主体可以通过设立股权投资基金、创业投资基金、产业投资基金、并购基金等形式参与兼并重组。对上市公司发行股份实施兼并事项,不设发行数量下限,兼并非关联企业不再强制要求作出业绩承诺。非上市公众公司兼并重组,不实施全面要约收购制度。改革上市公司兼并重组的股份定价机制,增加定价弹性。非上市公众公司兼并重组,允许实行股份协商定价。

意见提出,修订完善兼并重组企业所得税特殊性税务处理的政策,降低收购股权(资产)占被收购企业全部股权(资产)的比例限制,扩大特殊性税务处理政策的适用范围;抓紧研究完善非货币性资产投资交易的企业所得税、企业改制重组涉及的土地增值税等相关政策;落实增值税、营业税等政策;中央财政适当增加工业转型升级资金规模,引导实施兼并重组的企业转型升级;根据企业兼并重组的方向、重点和目标,合理安排国有资本经营预算资金引导国有企业实施兼并重组、做优做强,研究完善相关管理制度,提高资金使用效率。

意见表示,应完善土地管理和职工安置政策,加强产业政策引导,提高节能、环保、质量、安全等标准,规范行业准入,形成倒逼机制,引导企业兼并重组。进一步加强服务和管理,加强上市公司和非上市公众公司信息披露,强化事中、事后监管,严厉查处内幕交易等违法违规行为。加强外国投资者并购境内企业安全审查,维护国家安全。

意见提出,健全企业兼并重组的体制机制,完善市场体系建设,消除跨地区兼并重组障碍,放宽民营资本市场准入,向民营资本开放非明确禁止进入的行业和领域。推动企业股份制改造,发展混合所有制经济,支持国有企业母公司通过出让股份、增资扩股、合资合作引入民营资本。加快垄断行业改革,向民营资本开放垄断行业的竞争性业务领域,优势企业不得利用垄断力量限制民营企业参与市场竞争。深入推进国有企业产权多元化改革,完善公司治理结构;改革国有企业负责人任免、评价、激励和约束机制,完善国有企业兼并重组考核评价体系;加大国有企业内部资源整合力度,推动国有资本更多投向关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域。

意见要求,进一步加大统筹协调力度,充分发挥企业兼并重组工作部际协调小组的作用,各地区要按照意见要求,结合当地实际抓紧制定优化企业兼并重组市场环境的具体方案。

据了解,证监会正与有关部门会商,考虑将并购重组由串联式审批改为并联式审批,进一步提高审核效率,争取在今年将这项机制推出落地。并行式审批机制实施后,证监会未来拟不再以反垄断、对外投资、外资审查作为并购重组行政许可的前置条件。上市公司取得证监会行政许可批复后,需披露尚需取得有关部门批准,在此之前重组不得实施。证监会将继续以公开化、透明化为导向,提高并购重组的审核效率。


业内新闻

1、国内首只创投债完成发行 募资4.1亿

2014年3月17日,“14高新创投债”净募资额将划转至湖南高新创业投资集团,这也标志着国内首只创投债发行成功,开创了地方高新创投企业发债扶持小微企业先河,是解决小微企业融资难的金融创新。

“14高新创投债”发行人系湖南高新创业投资集团,该公司是湖南省国有创投企业,注册资本20亿元。该公司直接或间接投资项目金杯电工[-1.03% 资金 研报]、南岭[-3.06% 资金 研报]、开元仪器[-5.59% 资金 研报]、惠生国际等均成功上市。

2013年7月,国家发改委颁布《关于加强小微企业融资服务支持小微企业发展的指导意见》,这份被市场简称“1410号文”的《意见》,被市场解读为中央扶持中小微企业的又一举措,因为《意见》首次允许私募股权投资和风险投资通过公开发行债券募资进行投资。

公开信息显示,“14高新创投债”募集资金用于补充发行人参与设立的创业投资基金企业的资本规模以及小微企业股权投资,票面利率8.5%,为7年期固定利率。

担任“14高新创投债”主承销商的系湖南本地券商财富证券。据悉,去年9月项目承做团队在进场后进行方案设计时,首先面临的问题是如何确定募集资金投向,比如在现有的债券监管框架下筛选合适的投资对象、确定合理的募集资金使用比例。取得发行批文后,为确保“14高新创投债”顺利发行,该公司融资并购部会同固定收益部迅速启动债券销售工作,向170余家金融机构进行询价。

“由于这是全国首只创投债券,市场投资机构对创投债券的估值存在分歧。”该债券项目负责人介绍说,在销售困难的情况下,该公司通过多方路演推介,于3月11日正式启动簿记建档工作,最终确定票面利率为8.5%。


2、券商资产证券化或转向备案制

在证监会取消券商专项资产管理计划行政审批逾三周之后,上证报记者从业内人士处获悉,专项资管继续作为券商资产证券化的载体存在,并且未来或将以备案制发行。

该人士告诉记者,新的资产证券化业务管理办法正在修订中。未来券商资产证券化产品或将先由专家评审会评审,通过后备案发行。

这位业内人士表示,除了对发行方式进行较大调整外,正在修订中的资产证券化业务管理办法相比此前发布的《证券公司资产证券化业务管理规定》在产品定性、结构等业务细节问题上基本一致。券商专项资产管理计划有望继续作为资产证券化业务载体。

对此,多位券商资产证券化从业人士都表示乐见其成。“如果未来公布的新办法确实能够以‘专家评审+备案’的形式发行,将大大便利券商资产证券化的发行流程,也能让这个产品更有实用价值。”一位正在筹备某资产证券化产品的券商人士不无兴奋地表示。

在2月末券商专项资产管理计划行政审批取消之前,券商上报资产证券化产品方案往往要经过材料补正、两轮意见反馈等多个环节。从申请材料到最终获批,少有产品能够将耗时控制在2个月之内。

“作为一个融资产品,审批流程太长是致命的。”某大型券商资深资产证券化从业人士告诉记者,“任何一个成熟的企业都有它的融资计划和节奏,如果资产证券化的发行耗时难以预期,那就只可能有一些金融实验性质的产品发行,没有和其他融资渠道市场化竞争的能力。”券业人士认为,备案制发行将有效地改善这一问题。

证监会于2月末取消券商专项资产管理计划行政审批事项。之后,多家已提交材料但停留在材料补正阶段未能进入正式审批环节的产品被撤回。材料已获证监会受理决定的产品,则继续出现在证监会定期披露的证券机构行政许可申请受理及审核情况公示表。

本周初,华泰证券曾发布公告,称其获证监会核准设立广州长隆主题公园入园凭证专项资产管理计划,并发售优先级资产支持证券和次级资产支持证券的申请。该计划存续期为8年,计划优先级资产支持证券的面值总计不得超过30亿元。

关于券商资产证券化的前途问题,此前证监会新闻发言人张晓军曾表示,按照证监会的工作安排及新设部门的职能分工,资产证券化业务的相关工作将由债券监管部负责,行政许可取消后的后续管理机制将充分体现简政放权的市场化原则,同时做好事中事后监管和风险防控,具体办法将在近期发布。


3、非金融企业债务融资工具市场扩容

3月10日,中国银行间市场交易商协会网站公布了《关于承销类会员(地方性银行类)参与非金融企业债务融资工具B类主承销商业务市场评价结果的公告》。公告显示,四家地方行获首批开展非金融企业债务融资工具B类主承销业务。

公告表明,首批获得开展非金融企业债务融资工具业务资格的B类主承销商一共四家,分别是江苏银行、天津银行、徽商银行和北京农商银行。B类主承销商在注册地所在的省、自治区、直辖市范围内开展主承销业务。但自获得业务资格之日起一年内,应与A类银行主承销商联合开展债务融资工具主承销业务。

中国银行间市场交易商协会指出,随着债务融资工具市场的广度和深度进一步拓展,需要与市场需求相适应的承销队伍为债务融资工具业务提供更加高效优质的中介服务。

地方性银行与本地企业联系紧密,在服务本地实体经济方面具有独特的优势。获得B类主承销商资质的地方性银行可在所在的省、自治区、直辖市范围内开展债务融资工具主承销业务,通过市场化方式汇集银行间市场的金融资源服务本地实体经济,形成银行间市场金融资源对地方实体经济的“注水机”机制。


4、财政部:加大地方债支持城镇化建设力度

3月19日,在《国家新型城镇化规划》发布会上,财政部副部长刘昆就城镇化资金保障问题进行了说明。刘昆表示,将加大地方政府债券支持城镇化建设的力度,同时吸引社会资本参与城镇基础设施建设。

中国农业银行行长张云在其公开发表的文章中曾引述一组数据,在现有的资金供需条件下,扣除政府财政收入和土地收入之后,2013-2020年,城镇化资金缺口近30万亿元,平均每年近2.5万亿元,虽然与每年几十万亿的GDP总量相比微不足道,但若按2012年的统计口径来计算,相当于全社会新增贷款的30%。

从已经完成城镇化过程的发达国家经验来看,通过发行市政债为城镇化建设融资是主要的手段之一。

目前,无论是财政联邦制还是单一制国家,市政债或类似地方债都在城市建设中得到广泛运用。建立市场化的地方政府举债机制,将是我国未来新型城镇化融资更为可行的现实选择。

刘昆也称,在保障城镇化建设资金方面,财政部将重点加大地方政府债券支持城镇化建设的力度,依法赋予地方政府适度举债权限,完善现行的地方政府债券制度,探索一般债券与专项债券相结合的地方政府举债融资办法。

与其他国家和地区相比,我国没有其他城镇化融资的体制,地方政府融资更多依靠平台公司借贷或发债,也就是各界广泛关注的地方债。

但是,目前城投债发行主体资质下沉、信息披露不及时和信用评级虚高的现象较为普遍,潜在的信用风险逐步累积,已经出现了风险预警。如果不能将原有的地方融资平台与新的城镇化融资切割开来,不但影响城镇化进展的速度,更容易放大旧有的地方债风险。

对此,刘昆表示,财政部会进一步加强地方政府融资平台公司的管理,规范地方政府举债行为,厘清企业与政府的关系,正确引导市场预期,防范和化解财政金融风险。


5、新三板转板新政出台在即 点点客向创业板发起冲击

随着创业板门槛降低,越来越多企业即将达到申请上市的条件。像点点客这样在新三板市场挂牌的企业,也更容易实现创业板上市的目标。虽然此前,证监会相关负责人在接受媒体提问时表示,目前市场的转板机制还在研究中,但业内乐观预计或许在今年年内有望看到首个转板成功的案例。

3月25日下午,作为首批新三板上市公司的上海点客信息技术有限公司(以下简称点点客)正式宣布启动创业板转板项目,吹响了科技型创新公司冲击创业板的号角。点点客成立于2007年,其主营业务为新型移动社交营销,是以移动互联网产品形态为代表的新锐企业。2012年12月,它成为上海市第五家上市新三板的企业,点点客通过上新三板先把公司规模做大,然后通过转板上创业板,这是一条曲线救国的路线。一旦转板新政出台,它也会成为科技企业从新三板转到创业板的最具代表性的案例。

点点客总经理黄梦认为,移动互联网的未来发展充满前景。随着微信注册用户超过6亿,人们的生活习惯正发生着重大改变,而这种改变也在对现阶段互联网营销市场产生巨大的颠覆作用。点点客从一家不足5人的小作坊,发展到拥有200名员工,取得16项知识产权及37项技术储备,并为数十万家企业提供专业的移动社交服务的规模型新三板公司只用了7年时间。

随着转板新政的出台,现在像点点客这样的新三板挂牌企业也都做好了两手准备,准备从新三板转战创业板,正所谓一颗红心两手准备。对于已经身在新三板的企业来说,就算申请转板不成功,最坏的结果还是留在新三板继续经营。何况点点客已经做好了充分的准备,该公司已经有了新三板上市一年多的经验,经受了长时间的挂牌考验,不论是公司资质还是信息披露方面都已经日趋完善,有资质也有能力登陆创业板,接受资本市场新的挑战。

马年开年以来,凭借微信“抢红包”的大好风头和腾讯微信支付范围继续扩大,多家上市公司纷纷与其合作,打造O2O模式,相关的微信概念股也受到拉动表现抢眼。像点点客这样的微信第三方开发商也成为投资的热门之选,如果点点客此次在资本的助力下转板到创业板,也将成为首批受益于微信的上市公司。

齐鲁证券作为点点客合作的重点客户,也对其成长与发展给予充分肯定。齐鲁证券场外市场部总经理王磊表示,自2011年和点点客合作以来,其愈发精准的市场定位和增幅明显的财务营收,为齐鲁证券赢得了巨大的市场回报。未来齐鲁证券将与点点客拓宽合作领域,加强对关键项目重点领域方面的合作,在合作发展的道路上携手并肩纵情向前。

深交所上海中心的领导对点点客本次创业板转版项目,给予充分的支持和肯定,并鼓励点点客积极发展,成为创新型、成长型中小企业发展的典范。

上海市张江管委会、上海经济信息委员会、上海市浦东新区金融服务局、深交所上海中心等多位相关领导,也应邀出席本次项目启动仪式。


6、新三板657家啸聚直逼中小板 16家投行赶场抢食

3月20日,三多堂、绿伞化学正式登陆新三板,挂牌公司数量累计达到657家。新三板推出近8年之后,终于开始扩张式增长。

“全国股转系统和做市商制度推出,新三板流动性问题大幅改善以后,对公司的吸引力会越来越大。况且现在各地方政府都在鼓励不符上市条件的公司来新三板挂牌,未来空间会很大。”沪上一家券商场外业务部总经理告诉理财周报记者。

IPO屡遭变数,令券商不得不加强新业务以规避经营性风险。截至2014年3月20日,已推荐公司主办券商有68家。申银万国累计推荐公司82家,数量最多。国信、广发、齐鲁、中信建投分别以37、35、33、32家居其后。

据了解,2014年1月24日266家集体挂牌公司内,60家主办券商有新增推荐项目。其中,包括中山、华融、天风等16家券商为第一次获得新项目。

截至3月20日,已推荐公司主办券商有68家。其中,申银万国累计推荐公司82家数量最多,国信、广发、齐鲁、中信建投分别以37、35、33、32家居其后。

值得注意的是,日前全国中小企业股转公司首次对2家挂牌公司出具警示函、要求提交书面承诺的自律监管措施。两家公司被指信披违规,主办券商以及会计师事务所等中介机构均被约谈。

理财周报记者从前瞻投资顾问方面了解到,截至2014年2月底,挂牌公司中制造业公司达到335家,占比超过50%,其次是信息传输、软件和信息技术服 务业,有202家,占比31%。此外,来自科学研究和技术服务业,文化、体育和娱乐业,建筑业,农、林、牧、渔业,计算机,采矿业、租赁和商务服务业等行 业的公司也不在少数。

毫无疑问,随着挂牌区域和行业限制的放宽,以及挂牌交易制度的逐步完善,新三板将逐渐担当起“中小/创业板孵化器”的角色。

今年1月23日,安控股份从新三板成功登入创业板,成为继世纪瑞尔、北陆医药、久其软件等公司之后第九家成功转板的公司。同时,目前IPO候审队伍中还有北京合纵科技、海鑫科金、康斯特等新三板公司;盖特佳、现代农装、金和软件、中科软等多家公司IPO申请均获股东会议通过。

然而不可忽视的是,成功转板的企业不是真正意义上的转板,而是达到创业板和中小板的上市条件后才成功转入A股的,“转板”依然是一个待解的难题。


7、新三板迎来首家 股东超200人公司

全国中小股份转让系统迎来首家股东超过200人的企业。

江苏省铁路发展股份有限公司(简称“江苏铁发”,代码:430659)28日在新三板挂牌。公开资料显示,截至2013年9月30日,该公司有法人股股东21人,持股比例78.45%,社会公众股股东11491人,持股比例21.55%;股东人数合计11512人,总股本约1.47亿股。

江苏铁发成为全国股转系统设立以来首家挂牌时股东人数超过200人的公司。

全国股转系统有关负责人表示,申请时股东人数超过200人的股份公司,向全国股转系统申请办理挂牌手续前,应先取得中国证监会核准。取得中国证监会核准文件后,再向全国股转系统报送申请文件,办理信息披露、股份登记等挂牌手续。根据规定,股东超200人公司申请到全国股转系统挂牌须经过合规性审核。

上述负责人介绍,全国股转系统是全国性证券交易场所,与区域股权市场的主要区别在于挂牌公司股东人数能超过200人;而区域股权市场应严格执行挂牌公司股东不能超过200人(非公开),其股票不能拆细交易(非标准)、不能连续交易(非连续)的要求。

根据公开资料,江苏铁发注册资本约1.467亿元,主营业务为铁路货物运输,交通工程建设,国内物流、贸易。2013年1至9月、2012年度和2011年度,公司营业收入分别为9040.03万元、14182.06万元和11552.8万元,净利润分别为2883万元、2119.77万元和1111.92万元。


8、11超日债违约

ST超日3月4日晚间公告称,“11超日债”本期利息将无法于原定付息日2014年3月7日按期全额支付,仅能够按期支付共计人民币400万元。至此,“11超日债”正式宣告违约,并成为国内首例违约债券。

“11超日债”违约事件意味着隐性刚性兑付的正式结束,对于我国直接融资市场的壮大与经济结构转型、利率市场化下商业银行的转型、债券市场各中介机构的市场功能归位将产生三大影响。

一是有利于直接融资市场的壮大与经济结构转型。长期以来,公募债券市场的隐性刚性兑付预期使得投资者将收益率置于首位,而人为地忽视债券自身的信用风险,其后果是市场监管者与承销商、评级机构等中介机构都承担着隐性刚性兑付各种压力,这种信用风险的绑架扭曲了市场参与者的心态,大大弱化了市场信用风险定价能力。

“11超日债”违约有利于纠正扭曲的市场信用风险定价,虽然这种信用风险定价机制的复位短期内加大了信用利差,打击了债券市场的情绪,但从长远看,刚性兑付的破除,能够让中小企业、创新型企业在融资时背负的兑付压力减轻,将丰富债券市场种类与信用衍生品市场发展,真正拓宽企业直接融资的途径。

二是有利于利率市场化下商业银行的转型。随着利率市场化进程的加快,目前我国商业银行都面临较大的转型压力,从欧美利率市场化进程中的商业银行转型经验看,资产管理业务是未来商业银行最重要的业务之一。

“11超日债”作为公募债券第一单实质性的违约在让部分投资者遭受损失的同时,也给市场机构与个人投资者上了最重要的一课,股票有风险,债券也有风险。这对未来资产管理业务实现“买者自负”奠定了市场基础,有利于商业银行资产管理业务的发展与自身业务转型。

三是有利于债券市场各中介机构的功能归位。在“11超日债”违约之前,债权人已经就相关赔偿向深圳市中级人民法院提起诉讼,其中包括保荐机构履职不充分、评级公司的信用评级虚高等问题。长期以来,债券市场的隐性刚性兑付与激烈的市场竞争不仅弱化了信用评级的效力,也迫使保荐机构、审计机构等中介机构出于自身利益考量在信息跟踪与披露上倾向于融资人的利益。“11超日债”违约事件有利于改变目前融资主体与中介机构的地位不对称,有效促使中介机构真正实现各司其职与市场功能归位。

综上所述,“ST超日债”违约事件虽然短期内影响低等级融资主体的融资需求,但长期看信用风险定价的复位与隐性刚性兑付的破除,将有力地推动利率市场化背景下中国资本市场持续壮大,为未来实体经济的发展创造多层次的融资市场环境。


债市数据速递

1、2014 年 1-2 月份债券市场发行情况

债券品种 13 年1-2月

份期数(期) 14 年1-2月

份期数(期) 同比 13年1-2月

规模(亿元) 14年1-2月

规模(亿元) 同比

企业债券 80 78 -2.5% 1,303.00 820.40 -37.04%

公司债券 19 2 -89.47% 183.10 24 -86.89%

可转换债券 2 0 -- 9.70 0.00 --

中小企业

私募债券 47 33 -29.79% 57.97 34.44 -40.59%

中期票据 136 45 -66.91% 1594.70 416.10 -73.91%

短期融资券 152 161 5.92% 2042.00 2438.20 19.40%

金融债券 42 73 73.81% 2955.00 3355.73 13.56%

证券公司

短期融资券 16 41 156.25% 452.00 733.50 62.28%


2、2014 年 2 月份企业债券平均发行利率

债项级别 AA AA+ AAA

平均发行利率(%) 7.83 7.38 7.15

平均利差(%) 2.83 2.38 1.15

注:平均发行利率为相同债项等级债券发行利率的算术平均值,利差为对应发行利率与一年期shibor利率的差值


新三板2月报

政策突破 交易系统逐步完善

  自国务院发布《关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》之后,2013年12月31日起,全国股份转让系统正式面向全国接受企业挂牌申请,挂牌进入常态化。目前已发布业务制度合计49件,包括业务规则24件,服务指南25件。

2月26日,制定发布了《全国中小企业股份转让系统交易支持平台技术指引(V1.0)》,将支持以股权激励为目的的期权的创设和网下行权等功能,以及协议、竞价、做市等三种转让方式。

3月3日-3月21日,将实施全市场仿真测试和做市业务技术系统测试。4月30日前,完成做市业务技术系统开发工作,确保如期参与联调联测。

挂牌27家 总市值超800亿

2014年1月24日集体挂牌266家。2月份,挂牌家数为27家,累计挂牌企业数为647家,合计总市值约为804亿元,合计总股本218.46亿股。挂牌企业647家中4大园区总市值占比约为55%,其中北京中关村园区总市值356.57亿元,约占4大园区的81%,信息技术、医疗保健2个行业的合计总市值为265.22亿元,约占4大园区的60%。

交易有所改善 但仍不活跃

2月份仅有59家企业有成交,合计成交额为5252.83万元,较1月份约2.33亿元成交额回落较多。4大园区(北京中关村、上海张江、天津滨海、武汉东湖)仍是成交主战场,成交额占比约为80%;其中信息技术、医疗保健2个行业的成交额占比较高,占4大园区的约50%。

转板预期 提升企业估值

近3成挂牌企业接近符合上市条件,以信息技术行业居多。基于2012年报,同时符合净资产不少于2000万元,净利润不少于500万元,营业收入不少于5000万元等这三个条件的企业有174家,这些企业当前市值对应2012年净利润的平均市盈率约为13倍。其中2012年净利润高于2000万元的企业有54家,以信息技术和可选消费行业居多。

2014年以来,安控股份(300370)成功转板上市创业板,凯立德(430618)和合纵科技(430018)等待发行上市创业板,拟IPO的挂牌企业有13家,其中多数企业2012年营业收入大于2亿元、净利润大于2000万元。


公司证券业务动态

1、周洋、吴丽娜、胡洁等律师成功协助徐州高新技术产业开发区国有资产经营有限公司债券发行

2014年2月17日,经国家发展改革委发改财金〔2014〕285号文批复,徐州高新技术产业开发区国有资产经营有限公司获准发行13亿元公司债券。  

本期债券所筹资金将全部用于大学生创业园、高新技术产业基地和国家安全科技产业基地等3个项目的建设,项目总投资25.18亿元。

本期债券为无担保债券。本期债券期限7年,采用固定利率形式,单利按年计息。本期债券附设提前还本条款,即在本期债券存续期内的后5年逐年分别按照债券发行总额的20%的比例偿还债券本金。

本期债券主承销商为摩根士丹利华鑫证券有限责任公司,分销商为国泰君安证券股份有限公司、华泰联合证券有限责任公司和招商证券股份有限公司。 审计机构为江苏天衡会计师事务所。江苏义行担任发行人律师。

本项目由周洋、吴丽娜、胡洁律师共同为发行人提供法律服务。义行律师凭借专业的法律服务、勤勉的敬业精神,赢得了当地政府机关和客户的高度好评。


2、周洋、吴丽娜、胡洁等律师成功协助徐州矿务集团有限公司中期票据、短期融资券发行

经中国银行间市场交易商协会注册,徐州矿务集团有限公司于2014年2月26日在全国银行间市场发行规模不超过10亿元人民币的五年期徐州矿务集团有限公司2014年度中期票据,一年期5亿元人民币的短期融资券。

本期中票和短融的主承销商为中国银行股份有限公司,联席承销商为交通银行股份有限公司,审计机构为江苏苏亚金诚会计师事务所。江苏义行担任发行人律师。

由周洋、吴丽娜、胡洁律师组成的团队为发行提供的全程法律服务,获得了客户的充分肯定和赞许。


3、周洋、陈磊、孙慧、荆辉辉律师协助企业在新三板挂牌

   江苏义行律师事务所自2013年下半年开始,积极在徐州各个区域拓展新三板业务并担任了格利尔数码科技股份有限公司和徐州中安机械制造股份有限公司在新三板挂牌的专项法律顾问,目前格利尔数码科技股份有限公司已接近尾声,预计在4月分别通过券商和律师事务所内核后上报挂牌材料。同时,贾汪、新沂、铜山的几家企业也已确定挂牌意向,我所将于近期进场。







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