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从国家二胎政策的放开看女职工的“三期”法律保护问题
发布时间:2017-9-11 9:50:27                  点击次数:204



文 | 江苏义行律师事务所 刘雪律师

    刘雪,女,现为江苏义行律师事务所专职律师,党员。专长劳动法、民商法业务,现受聘担任徐州五洋科技股份有限公司、徐州中国淮海食品城投资集团有限公司、江苏天宝汽车电子有限公司、徐州美驰车桥有限公司、中云智盟系统集成江苏有限公司等多家企事业单位的常年法律顾问,有丰富的劳资纠纷处理的理论及实务操作经验。




【摘要】

 20151227日全国人大常委会表决通过了人口与计划生育法修正案,全面二孩定于201611日起正式实施。这就意味着,2016年元旦以后出生的二孩,都是合法的。目前,这种国家政策的调整使许多企业面临即将或已经到来的生育小高峰,并且生育二胎的女职工年龄多集中在30-40岁。如何在切实保障女职工的合法权益与特殊利益的基础上,又能兼顾企业的可持续发展?本文以女职工“三期”的法律保护问题为切入点,从法律角度为女职工权益保护的制度构建提供可行的建议和思考。

 【关键词】女职工  劳动权益  法律保护  

    众所周知,妇女在社会中属于弱势群体,而妇女的劳动权益又是一项基本的权利。女职工劳动权益的保护不仅关系到个人的利益,更是尊重和保障人权的体现。但是现实中仍有一些企业只注重经济效益,不重视职工的合法权益,违反国家劳动法律法规的现象十分突出,造成了劳动关系的不稳定不和谐。尤其在女职工的“三期”之内,这种现象更为普遍,为了帮助企业杜绝上述的违法行为,笔者结合相关法律规定分析如下:


一、关于孕期的女职工保护

   《中华人民共和国劳动法》第六十一条规定:不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的活动。对怀孕七个月以上的女职工,不得安排其延长工作时间和夜班劳动。《女职工劳动保护特别规定》第条规定:女职工在孕期不能适应原劳动的,用人单位应当根据医疗机构的证明,予以减轻劳动量或者安排其他能够适应的劳动。对怀孕7个月以上的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动,并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查,所需时间计入劳动时间。《江苏省职工生育保险规定》第十六条规定:“生育保险基金支付的生育的医疗费用包括参加生育保险的职工在妊娠和分娩住院期间,因产前检查、住院分娩或者因生育而引起的流产、引产,所发生的符合生育保险规定的医疗费用。《女职工劳动保护特别规定》第条规定:“女职工产假期间的生育津贴,对已经参加生育保险的,按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用,按照生育保险规定的项目和标准,对已经参加生育保险的,由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,由用人单位支付。

据此,法律除对女职工怀孕期间的劳动量、劳动强度和劳动时间有所限制外,对于女职工在怀孕期间的医疗检查费用,企业参加职工生育保险的,由生育保险基金支付未参加生育保险的,由企业支付。

      二、关于产期的女职工保护

   《女职工劳动保护特别规定》第条规定:女职工生育享受98天产假,其中产前可以休假15天;难产的,增加产假15天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加产假15天。女职工怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;怀孕满4个月流产的,享受42天产假。劳动部《关于女职工生育待遇若干问题的通知》规定"女职工怀孕不满四个月流产时,应当根据医务部门的意见,给予十五天至三十天的产假;怀孕满四个月以上流产时,给予四十二天产假。产假期间,工资照发。"《江苏省人口与计划生育条例》第二十七条规定:2016年1月1日起,符合本条例规定生育子女的夫妻,女方在享受国家规定产假的基础上,延长产假三十天,男方享受护理假十五天。前两款规定的假期视为出勤,在规定假期内照发工资,不影响福利待遇,国家法定休假日不计入前两款规定的假期。《江苏省职工生育保险规定》第十规定生育津贴是职工按照国家和省有关规定享受产假或者计划生育手术休假期间获得的工资性补偿。生育津贴按照职工产假或者休假天数计发,计发基数为职工所在用人单位上年度职工月平均工资除以30。职工在产假或者休假期间按照以下标准享受生育津贴:(一)生育的,享受98天的生育津贴,其中难产的,增加15天的生育津贴;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加15天的生育津贴;晚育的,增加30天的生育津贴;(二)妊娠不满2个月流产的,享受20天的生育津贴;妊娠满2个月不满3个月流产的,享受30天的生育津贴;妊娠满3个月不满7个月流产、引产的,享受42天的生育津贴;妊娠满7个月引产的,享受98天的生育津贴;职工产假或者休假期间,享受的生育津贴低于其产假或者休假前工资的标准的,由用人单位予以补足;高于其产假或者休假前工资的标准的,用人单位不得截留。

三、关于哺乳期的女职工保护

《女职工劳动保护特别规定》第九条、第十条规定对哺乳未满1周岁婴儿的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间;女职工生育多胞胎的,每多哺乳1个婴儿每天增加1小时哺乳时间。女职工比较多的用人单位应当根据女职工的需要,建立女职工卫生室、孕妇休息室、哺乳室等设施,妥善解决女职工在生理卫生、哺乳方面的困难。据此,目前法律对女职工哺乳期间的规定主要包括三方面内容:(1)哺乳期长度为一年, 自婴儿出生时起至婴儿满一周岁时止;(2)对女职工哺乳期间的劳动强度和劳动时间予以适当限制;(3)女职工在哺乳期可享受一定时间的哺乳假,多胞胎生育的还可适当增加。

     四、女职工"三期"保护的其他法律问题

(一)"三期"期间的工资标准《女职工劳动保护特别规定》第条规定用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。 根据以上法规,企业在女职工"三期"期间是不能以此为由降低其工资

(二)"三期"期间的劳动合同解除《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定“劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:……(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;……(注:第四十条是关于企业可以提前30天书面通知劳动者解除劳动合同的规定,第四十一条是关于企业经济性裁员的规定)根据以上规定,企业在女职工"三期"期间是不得与其解除劳动合同的,这是一般规定,但需要说明,女职工"三期"期间企业并非在任何情况下都不能与其解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(1)在试用期间被证明不符合录用条件的;(2)严重违反用人单位的规章制度的;3)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;5因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;6被依法追究刑事责任的。

 以上是关于企业单方面解除劳动合同的规定,至于企业与处在"三期"的女职工协商解除劳动合同,只要双方同意,法律并未做任何限制。

(三)"三期"期间的工作岗位调整与在女职工"三期"期间单方面解除劳动合同相比,企业"三期"期间调整女职工工作岗位,以变相达到降薪目的的更为普遍。

由于工作内容是劳动合同的必备条款,所以"三期"期间的工作岗位调整实质上是一个劳动合同变更问题。《中华人民共和国劳动法》第十七条规定"订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力, 当事人必须履行劳动合同规定的义务。"《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定,全面履行各自的义务。“《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定"用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同,应当采用书面形式。根据以上规定,企业无权单方面变更劳动合同。

   值得注意的是,如果根据女职工工作的性质和强度,其虽不属于国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和其他"三期"禁忌从事的劳动,企业也未延长工作时间和安排夜班劳动,但女职工仍认为工作中的某些因素不利于其自身及胎儿的健康,要求调整工作岗位的,不属于企业单方面变更劳动合同的范畴。

在本文最后,笔者需要提醒企业企业的经济效益固然重要,但是女职工的合法劳动权益因受法律的强制性保护(尤其是“三期”内的女职工),希望企业能够在重视和保障女职工合法权益的基础上,做到可持续发展。




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